4 El Entorno Regulatorio en MA

Vista previa del material en texto

4. El Entorno Regulatorio de M&A
Pablo Gutiérrez Romero
│2
Character is doing the right thing 
when no one is looking.
—J.C. Watts
La regulación en el entorno de M&A
│3
 Aún luego de que la propuesta de fusión ha sido aceptada por los ejecutivos, BOD, y
los Accionistas, todavía debe ser aprobada por las autoridades regulatorias.
 Muchos deals que son regulados se aprueban, pero por lo general se toman mucho
tiempo y el resultado es impredecible.
• (NYSE, German Stock Exchange en 2012 – EC tardó 1 año)
• (Medco, Express Scripts en 2012 – US 2 años )
 En USA (Federal Trade Comission, Department Of Justice, Federal Reserve Board,
Federal Deposit Insurance Company, etc) y en Europa (European Commission)
 La situación se complica más cuando las empresas tienen presencia mundial (CASO
Coca Cola - Cadbury en 1999); (Honeybell – GE).
La regulación en el entorno de M&A
│4
 En Estados Unidos, los 2 mayores órganos de jurisprudencia son las leyes
antimonopolio (antitrust law) y las leyes federales de valores (federal security laws).
• Leyes Federales de Valores: Buscan preservar el desarrollo pleno de las M&A y la
confianza en los mercados financieros (Empresas Públicas).
• Comienzan en los años 1930s y reflejan la pérdida de confianza en los
mercados de valores.
• Leyes Federales Antimonopolio: Promueven la competencia en los mercados.
• Sancionadas por la Federal Trade Commission (FTC) y el Department of
Justice (DoJ).
a) Leyes Federales para Valores 
│5
• Securities Act (1933): Registro de valores de oferta pública en el gobierno.
• Proteger a los inversionistas.
• Tienes que revelar toda la infromación relevante.
• Securities Exchange Act (1934): Incluye a empresas que ya estaban tranzando en el
mercado.
• Autoriza a revocar el registro de empresas que violen alguno de los artículos.
• Establece a la SEC (Security Exchange Comission)
• Activos de mas de $10 millones,
• Más de 499 Accionistas.
• Si están registradas una Bolsa de Valores o sus acciones tranzan en el OTC.
• Incluso si amabas empresas son privadas, están sujetas a estas leyes si ua porción del
precio de compra es financiado con un IPO.
• La SEC regula también el “insider trading” (“whistblowers” – 30%).
Leyes Federales para Valores 
│6
 Williams Act (1968): Regula las “tender offers” (firendly, self y hositle) y protege a los
accionistas de la empresa target.
– Section 13 (D) y (G): 13 (D) Requiere que exista un aviso público y los documentos
deben presentarse dentro de los 10 días de adquirir el 5% de las acciones
• William Ackman (JC Penneys 2010 y Allergan 2014) - Hong Kong y Alemania 4
días.
• 13 (G) Extiende su alcance ha acciones acumuladas por partes relacionadas.
– Section 14 (D). Regula las tender offers públicas. Varias requisitos de información
para el comprador (tender offer statement).
• i) El comprador debe aceptar todas las acciones cedidas, no puede discriminar
precios, etc.
• ii) Las “Tender offers” deben permanecer abiertas por lo menos 20 días hábiles;
• iii) No existe discriminación de precios.
Leyes Federales para Valores 
│7
 SOA –Sarbanes Oxley (2002): Surge en medio de los escándalos de Enron, MCI
WorldCom, ImClone, Qwest, Adelphia y Tyco. Tiene implicancias financieras, de auditoria
y gobierno corporativo.
• Requiere una revisión de los EEFF por el Comité de Auditoría con carácter trimestral.
• Certificación de los sistemas de control interno.
• Prácticas del CEO y CFO.
• Mayor número de directores Independientes y expertos financieros en el Comité de
Auditoría.
• NYSE es más riguroso.
b) Leyes Federales Antimonopolios (Antitrust)
│8
 Pueden afctar a empresas fuera de su domicilio legal (leyes que fomentan la
competitividad) Ej: European Union (Honeywell y GE).
 Sherman Act (1890): Establece sanciones penales (DOJ) ante eventos que puedan
restringir “irracionalmente” la libre competencia y el comercio..
• Section 1: Fusiones que crean monopolios sean ilegales.
• Section 2: Se aplica a empresas ya dominantes en los mercados objetivo.
No tuvo mucho éxito porque el DOJ no tenía los recursos suficiente spara hacer
cumplir las leyes.
 Clayton Act (1914): Ley civil en la que se detallan específicamente que practicas eran
consideradas ilegales. (Pej: Discrimación de Precios, Contratos ligados – Section 5)
• Section 7: Prohibe la compra de acciones cuando la combinación genere menor
competencia (¿Qué pasa con la compra de activos?).
Leyes Federales Antimonopolios (Antitrust)
│9
 Federal Trade Comission Act (1914): Se crea la FTC para que trabaje con el DOJ y vele
por el cumplimiento de las leyes antimonopolio .
 Celler-Kefauver Act (1950): Corrige exploits de la Clayton Act - Aplica además a M&A
verticales y conglomerados (deals de activos). La anterior solo se centraba en fusiones
horizontales.
 Hart Scott Rodino Antitrust Improvement Act (1976): Permite que la FTC y el DOJ
puedan revisar las M&A por adelantado (bajo ciertos preceptos).
• Puedes frenar el trámite antes de la fusion, en lugar de desarmarla luego.
c) Otras leyes y reguladores
│10
 Dodd – Frank Wall Street Reform (2010):
• Mayor regulación sobre las entidades financieras y el mercado de derivados.
• Concede poderes a la FDIC para poder liquidar a las instituciones financieras cuyo
fracaso dañe el sistema financiero de los Estados Unidos.
 Restricciones a la Inversión Extranjera Directa en US (1950):
• El Comité de Inversión Extranjera de los Estados Unidos (CFIUS) opera en conjunción
con el congreso para evitar situaciones que atenten contra la seguridad nacional.
• El Presidente de los US puede decidir bloquear la adquisición de una empresa de US
basado en las recomendaciones de la CFIUS.
 Leyes Estatales antimonopolio: Propias de cada Estado (Delaware Corporate Law).
 Regulaciones Específicas para Industrias: Bancos (Fed, FDIC), Telecom (FCC), Defensa
(DoD), etc.
 Leyes medioambientales: Clean Water Act, Toxic Substance Control, Resource
Conservation and Recovery Act (la Mayoría entre 1974 y 1980).
Midiendo la concentración de Mercado
│11
 Antes de 1982, la FTC y el DOJ usaban solamente la participación de mercado para
evaluar la concentración de mercado (Pej: Fusiones Horizontales).
 A partir de 1982 se emplea una nueva medida de concentración y poder de
mercado.“Herfindahl-Hirschman Index – HHI”.
 Se mide los resultados antes y después de la fusión y la variación entre ambos.
Caso Práctico : HH Index
│12
 Consideren una industria compuesta por 6 empresas. Su participación de mercado es la 
siguiente:
 ¿Cuál es el curso de acción más probable por parte del gobierno, si las empresas E y F 
se combinan?
• .
Empresa Market Share
A 25%
B 15%
C 15%
D 15%
E 15%
F 15%
100%
Solución al caso práctico
│13
 La industria sería considerada moderadamente concentrada antes y después de la
fusión de E y F y
 El cambio en el HHI es de 450, lo que puede resultar en acciones por parte de los
reguladores.
• .
Empresas
Market 
Share HHI Antes Empresas
Market 
Share
HHI 
Después
A 25% 625 A 25% 625
B 15% 225 B 15% 225
C 15% 225 C 15% 225
D 15% 225 D 15% 225
E 15% 225 E+F 30% 900
F 15% 225
Total 100% 1750 Total 100% 2200