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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO FACULTAD DE ECONOMÍA LICENCIATURA DE ECONOMÍA TESINA “ARTICULO 61 DE LA LEY DE INSTITUCIONES DE CREDITO. APLICACIÓN Y ALCANCE” Director de tesis: Rosa María García Torres Alumna Elizabeth Santos Pérez Noviembre 2014 UNAM – Dirección General de Bibliotecas Tesis Digitales Restricciones de uso DERECHOS RESERVADOS © PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN TOTAL O PARCIAL Todo el material contenido en esta tesis esta protegido por la Ley Federal del Derecho de Autor (LFDA) de los Estados Unidos Mexicanos (México). El uso de imágenes, fragmentos de videos, y demás material que sea objeto de protección de los derechos de autor, será exclusivamente para fines educativos e informativos y deberá citar la fuente donde la obtuvo mencionando el autor o autores. Cualquier uso distinto como el lucro, reproducción, edición o modificación, será perseguido y sancionado por el respectivo titular de los Derechos de Autor. 1 INDICE Introducción……………………………………………………………………..………………………………………………3 Objetivos Generales………………………………………………………………………………………………………….5 Objetivos Particulares……………………………………………………………………………………………………….5 Capitulo 1. ANTECEDENTES DE LA BANCA EN MEXICO 1.1 Generalidades……………………………………………………………………………………………………..7 1.2 La Banca en México después de la crisis de 1982 (Expropiación de la Banca) Antecedentes……………………………………………………………………………………………..………10 1.3 Banca en México después de la reprivatización de mayo de 1990………………………13 1.4 Sistema Bancario………………………………………………………………………………………………..18 1.4.1 Banco de México…………………………………………………………………………………………….18 1.4.2 Secretaría de Hacienda y Crédito Público………………………………………………………..19 1.4.3 Instituto para la Protección al Ahorro Bancario……………………………………………….19 1.4.4 Comisión Nacional de Seguros y Fianzas………………………………………………………….19 1.4.5 Comisión Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro…………………………………20 1.4.6 Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los usuarios de Servicios Financieros…………………………………………………………………………….……………………………20 1.4.7 Comisión Nacional Bancaria y de Valores………………………………………………………..20 2 Capitulo 2. LEY DE INSTITUCIONES DE CREDITO 2.1 Teoría Neoinstitucionalista………………………………………………………………………………..24 2.2 Antecedentes de la Ley de Instituciones de Crédito…………… .…….………………………28 2.3 Principales Artículos……………………….………………………………………………………………….30 Capitulo 3. ARTÍCULO 61 DE LA LEY DE INSTITUCIONES DE CREDITO 3.1 Articulo 61 antes de la modificación………..……………………..……………………….……..…33 3.1.2 Análisis económico del artículo 61 antes de la modificación….…………….…………36 3.2 Articulo 61 después de la modificación……………………..……………………………………….36 3.2.1 Principales argumentos…………………………………………………………………………………..40 3.2.2 Análisis económico después de la modificación del Articulo 61……………………….42 3.3 Cifras relacionadas con la concentración de fondos……………………………………………42 CONCLUSIONES………………………………………………………………………………………………………….47 BBLIOGRAFIA……………………………………………………………………………………….……………….…..51 3 INTRODUCCION Los productos bancarios han ido evolucionando a lo largo de los años, la utilización de estos productos ha ido en aumento ya que la información acerca de los mismos esta cada vez más al alcance de la población en general. Estos productos van desde cuentas de ahorro tradicionales, cuentas de ahorro para menores de edad hasta complejas cuentas de inversión para personas físicas y morales. Ahora bien, cuantas veces en los medios de comunicación no hemos escuchado promocionales que nos insisten en no guardar el dinero abajo del colchón, que es más conveniente aperturar una cuenta en “X” o “Y” banco para que nuestro dinero este más seguro. Este es el principal motivo por el cual muchas personas celebramos contratos1 con las instituciones bancarias: conservar a salvo nuestros ahorros. Ahora bien existen muchos casos en los cuales las cuentas dejan de tener movimientos: ya sea porque el cliente prefiere no mover el dinero para utilizarlo solo en situaciones en los que sea completamente necesario; para asegurar el futuro propio y de la familia, porque el titular de la cuenta falleció y los familiares de dicha persona no tenía el conocimiento de la existencia de dicha cuenta, porque las cuentas eran utilizadas para pago de nomina y cuando se termino la relación con la empresa empleadora se dejaron ciertos pesos o centavos que no fue posible disponer en cajero automático ya que nunca se acudió a sucursal a cancelar dicha cuenta, cuentas de inversión en las cuales no se realizaban movimientos ya que el dinero se reinvertía después de determinado tiempo. En este tipo de casos el Banco debía seguir enviando estados de cuenta al domicilio que tenía registrado del titular de la cuenta así como seguir teniendo la información del mismo al día en sus sistemas. En otras palabras le generaba un gasto que en muchos casos, era mayor a los beneficios que en lo individual producía el dinero que se tenía en dicha cuenta. 1 Estos contratos son mejor conocidos como cuentas bancarias 4 En 1991 fue creada la Ley de Instituciones de Crédito con el fin de “regular el servicio de banca y crédito; la organización y funcionamiento de las instituciones de crédito; las actividades y operaciones que las mismas podrán realizar; su sano y equilibrado desarrollo; la protección de los intereses del público; y los términos en el que el Estado ejercerá la rectoría financiera del Sistema Bancario Mexicano2” En particular en su artículo 61, la Ley de Instituciones de Crédito se previa la situación de aquellas cuentas inactivas y los costos que producía a la Institución Bancaria: “Una variante respecto de la ley en vigor, es la que se propone para el caso de operaciones pasivas sin vencimiento, que no muestren movimiento alguno en el transcurso de diez años, a fin de que extinguido dicho término, sin que el titular de la cuenta efectúe operación alguna, los recursos correspondientes pasen a formar parte de la beneficencia pública, siempre que los mismos no excedan del equivalente a treinta días de salario mínimo. Esto es con el objeto de liberar a la institución de crédito de la inseguridad jurídica que producen las obligaciones perpetuas; y, por el otro, considerando la conveniencia de eliminar costos de operación innecesarios para el sistema3 En este primer escenario solo eran tomados como susceptibles a donación a la Beneficencia Pública los intereses generados por aquellas inversiones que se encontraran en el supuesto de inactividad en 10 años, quedando el principal al resguardo de la Institución Bancaria. En este primer apartado el banco seguía teniendo la responsabilidad del contrato. De acuerdo a la última modificación realizada al artículo 61 la Ley de instituciones de Crédito, tanto el principal como los intereses generados de aquellas cuentas detectadas que no hayan generado movimientos desde 3 años atrás (considerando la aprobación de este ley el 1 de febrero del 2008 estamos hablando de aquellas cuentas que no han tenido movimientos hasta el 1 de febrero del 2008 y así sucesivamente realizando cortes mensuales) serán enviadas a una cuenta concentradora. En este tiempo el banco está obligado a pagar una cierta tasa de interés que estará dada por el aumento en el Índice 2 Analisis y Jurisprudencia de la Ley de Instituciones de Crédito, Exposición de motivos, Disposiciones de la SHCP, BANXICO, CNBV Y ABM, pag 4 3 Motivos de la Ley de Instituciones de Crédito, Exposición de motivos, 18 de julio de 1990 pag 3 5 Nacional de Precios al Consumidor (en su informe mensual). Cumpliendo este plazo los intereses y el capitalgenerado serán donados a la Beneficencia Pública con los siguientes parámetros: - Las cuentas en las cuales el dinero existente sea menor o igual a 300 días de salario mínimo (aproximadamente $18,000.00) serán enviadas sin ninguna restricción - Las cuentas en las cuales el dinero existente sobre pase los 300 días de salario mínimo (más de $18,000.00 aproximadamente)seguirá bajo la custodia del banco el cual ya no tiene la obligación de pagar algún interés y este permanecerá en su poder hasta que el usurario reclame. Con el planteamiento de estos dos escenario surgen dos interrogantes, por un lado en verdad esta será una iniciativa para ayudar a los bancos? Y la segunda, esta iniciativa como afectara a los usuarios de los sistemas Bancarios? OBJETIVOS GENERALES El objetivo general de esta tesina es Analizar el impacto que la modificación del artículo 61 de la Ley de Instituciones de Crédito traerá en el funcionamiento del Sistema Bancario OBJETIVOS PARTICULARES - Estudiar los antecedentes de la banca en México y el funcionamiento del Sistema Financiero Mexicano - Analizar la relación de la Teoría Neoinstitucionalista y la Ley de Instituciones de Crédito. - Evaluar las modificaciones al artículo 61 de la Ley de Instituciones de Crédito y su impacto en el sistema bancario y los usuarios del Sistema Bancario Para cumplir con dichos objetivos, el trabajo se articula de la siguiente manera: 6 En el primer capítulo de esta tesina “Antecedentes de la Banca en México” se aborda la dinámica de la actividad económica antes y después de la liberación de la banca en 1991. El debilitamiento del Estado Benefactor y la liberación de la actividad económica produjeron rápidos cambios en el funcionamiento de las instituciones financieras y sentaron las bases del actual sistema financiero mexicano. En el capitulo dos “Ley de Instituciones de Crédito” se plantean de manera histórica y económica las causas que dieron origen a la creación de la Ley de Instituciones de Crédito, así mismo se analizara su alcance a partir de la Teoría Neoinstitucionalista que postula de manera general que la organización del Estado tiene un impacto decisivo en la vida económica y social de los individuos así como en sus decisiones de consumo. En el tercer capítulo “Articulo 61 de la Ley de Instituciones de Crédito” se analizara el artículo 61 antes y después de la modificación aprobada con fecha 1 de febrero del 2008. Así mismo se analizara desde un enfoque económico las repercusiones de este sobre las instituciones de crédito y si su aplicación efectivamente esta encaminada a “liberar a la instituciones de crédito de la inseguridad jurídica que producen las obligaciones perpetuas considerando la conveniencia de eliminar costos de operación innecesarios para el sistema”4 4 Diario Oficial de la Federación 18 de julio de 1990 pag 3 7 CAPITULO I ANTECEDENTES DE LA BANCA EN MEXICO El papel que el Estado debe jugar en el sector financiero (como agente o regulador) ha sido cuestionado a lo largo de la historia en México. La importancia de este sector en el desarrollo de la actividad económica así como en la estabilidad del país dentro y fuera de su territorio han sido las bases para la creación de leyes y reglamentos que regulan la actividad y alcance que debe tener la banca y su papel en la sociedad. Es por ello que es primordial plasmar cuales son las bases a partir de las cuales se da el cambio de un Estado benefactor a uno de competencia abierta (ocurrido en México entre los años 1982 y 1990) ya que este cambio sentó las bases para la evolución del sistema financiero mexicano y en su legislación. En este capitulo se mencionaran los cambios sucedidos en el ámbito nacional e internacional que dieron pie a el debilitamiento del modelo de sustitución de importaciones y su avance a un sistema financiero mas sólido. GENERALIDADES Desde inicios de la década de los setenta se observa un debilitamiento en la política estabilizadora que el Estado había puesto en práctica desde inicios de los cuarenta. Ya para 1982 la crisis en México se había manifestado abiertamente. A partir de este momento se replantea el papel que debía tener el Estado en la actividad económica, que para este momento ya se consideraba que debía ser abierta y orientada hacia el mercado externo. “Los orígenes de esta crisis se pueden encontrar tanto en causas internas como externas. Entre las primeras tenemos el modelo de la economía petrolizada al que condujo la política económica seguida en el periodo 1976-1982, pues el privilegiar al sector productor de petróleo provocó que la economía se volviera dependiente en grado extremo de esta actividad, a la vez que fue generando desequilibrios inter e intrasectoriales que llevaron a incrementar la deuda externa en forma considerable. A esto hay que agregar las causas externas: la caída de los precios internacionales del petróleo, con la consiguiente baja de los ingresos por exportación de este producto; el aumento de las tasas de interés internacionales y sus efectos sobre los pagos por el servicio de la deuda externa y la recesión de la economía internacional y su impacto negativo sobre el volumen y precios de las exportaciones no petroleras. Además de que en la economía mexicana el petróleo es el eje de la actividad económica, la forma en que se usaron estos ingresos y la gran vulnerabilidad de la estructura económica en la que se desembocó el auge petrolero no permitieron sentar las bases para un desarrollo sostenido, pues la falta de un programa industrial integral y el papel dominante del petróleo en las exportaciones totales hizo 8 que la economía se volviera muy sensible a las variaciones tanto del precio del petróleo como de las tasas de interés internacionales, dado el pesado servicio de la deuda externa.” 5 La falta de un programa industrial integral (intersectorial) y el papel predominante del petróleo en las exportaciones del país generaron que cada vez, la base económica fuera sensible a las variaciones de los precios internacionales de este hidrocarburo y de las tasas internacionales de interés (esto debido al pesado servicio que representaba el pago de la deuda con respecto a los ingresos generados). Por tal motivo la expansión petrolera se convirtió en el apoyo en el cual descansaba el crecimiento y estabilidad de la actividad económica, sin una articulación hacia el resto de los sectores pronto la vulnerabilidad de las exportaciones condicionadas por la demanda externa hizo que la crisis se precipitara. “El crecimiento de la deuda externa fue causada principalmente por dos causas: el financiamiento del déficit público y la necesidad de garantizar la disponibilidad de divisas. “La situación se agrava si consideramos que los pagos del servicio de la deuda externa están sujetos a la tasa de interés internacionales, y que el aumento de estas se dio en un momento en que, al menor ingreso por venta de petróleo se sumaron mayores egresos por el pago del servicio de la deuda externa (en 1967 esta era de 26.1 millones de dólares y en 1982 ascendió a 83 000 millones de dólares).” 6 El 1 de junio de 1981 con la baja del precio internacional del petróleo la crisis se manifestó abiertamente, la reducción del ingreso de divisas por la exportación de este hidrocarburo precipito el alza en las tasas de interés internacionales. Así mismo en 1982 De la Madrid anuncia un paquete de medidas contraccionistas que trajeron el control generalizado de cambios y la nacionalización de la banca privada de nuestro país. En la mayoría de los países de América Latina (en vías de desarrollo) los excesivos controles sobre el funcionamiento del sistema financiero trajeron grandes distorsiones económicas que desembocaron en la crisis de los años 80´s. Específicamenteen nuestro país: “En ese momento, mientras el gobierno mexicano comenzaba a sustituir la falta de inversión privada con una política fiscal excesiva, el panorama financiero mundial experimentaba importantes cambios, los cuales apuntaban hacia el agotamiento del funcionamiento del sistema financiero internacional que había permitido la reconstrucción de la posguerra y un largo ciclo de crecimiento económico. Varios factores señalaban dicho agotamiento. Primero la transición de tipos de cambio fijos 5 CHAVEZ Ramirez, Paulina Irma. “Las cartas de Intención y las Políticas de estabilización y Ajuste de México: 1982-1994” Ed. IIECS-UNAM, pp 33-36 6 Ibid 9 o flotantes, con la quiebra del régimen monetario de Bretón Woods y en abandono de la convertibilidad dólar-oro. Con el primer choque petrolero (1974), la situación económica mundial cambió radicalmente; se acentuaron las presiones inflacionarias que ya aquejaban a los países industrializados y se revirtió el círculo virtuoso de crecimiento. Además la crisis petrolera trajo aparejado el alza de costos, el problema de los “petrodólares”, que si bien fue resuelto de modo exitoso, creo una sobreoferta de fondos que desemboco en la crisis de la deuda en 1982 luego del segundo choque petrolero, presentado un año antes”. 7 Debido a la falta de inversión privada en los sectores claves de la economía mexicana (el desarrollo de una industria de transformación de los insumos y no solo de explotación) y la excesiva carga fiscal que el Estado mantenía en su política, la base económica de México se fue debilitando rápidamente y a partir de los setentas los costos de producción tendieron a subir rápidamente. Esta subida en los costos de producción, aunado a la subida en las tasas de interés internacionales, trajo como resultado que muchos países en vías de desarrollo (como México) se financiaran a través de grandes préstamos que se volvieron un cuello de botella posteriormente: “Desde fines del decenio de los sesenta, y ya de manera muy marcada en los setenta, el Fondo Monetario Internacional (FMI) fue perdiendo participación en la canalización de créditos internacionales y su lugar fue crecientemente ocupado por lo grandes bancos de los países desarrollados. También cambiaron los destinatarios del crédito: de los países europeos (principales receptores de recursos durante la reconstrucción) a los países de ingreso medio que, en el caso de la América Latina, eran Argentina, Brasil y México. Al cambiar los usuarios del crédito y aumentar las corrientes de comercio y de capital, los negocios bancarios internacionales fueron incrementándose rápidamente, lo que creo la necesidad de relajar las regulaciones financieras locales e internacionales”8 Al relajar las regulaciones financieras se buscaba una mayor fluidez de las corrientes de capital que trajeran consigo un aumento en las corrientes de comercio, sin embargo con el aumento de los precios de producción y la inflación internacional, poco se pudo hacer para mantener la estabilidad del país, aunado a esto los intereses de la deuda se volvieron un lastre que México ya no pudo sostener. Es en este momento que México decreta la suspensión de pagos de la deuda externa y se inicia el replanteamiento del Estado de bienestar encaminado al mercado interno. ):”En agosto de 1982 el gobierno anunció un congelamiento de las cuentas bancarias denominadas en dólares, seguida de una 7 CHAVEZ Ramirez, Paulina Irma. “Las cartas de Intención y las Políticas de estabilización y Ajuste de México: 1982-1994” Ed. IIECS-UNAM, pp 33-36 8 CLAVIJO Fernando, Reformas económicas en México 1982-1999,Editorial Fondo de Cultura Económica, México Df, Primera Edición 2000 pag 261 10 conversión forzada aun tipo de cambio menor al del mercado, lo que alimentó aun mas la fuga de capitales”9 A nivel internacional la situación no era diferente y se hizo mas latente en los países Latinoamericanos en vía de desarrollo. 1.1 LA BANCA EN MÉXICO DESPUÉS DE LA CRISIS DE 1982 (EXPROPIACIÓN DE LA BANCA) ANTECEDENTES La banca en México había mostrado signos de solidez y fortaleza en los años anteriores a la crisis de 1982 lo que trajo consigo el aumento en las operaciones realizadas en las instituciones de crédito existentes. Sin embargo esta fortaleza no era del todo cierta debido a que se desenvolvía bajo las siguientes condiciones: a) “Se desenvolvía al amparo de una legislación anacrónica, dispersa, compleja y confusa que, sin embargo, en mucho la beneficiaba; b) Contaba, en muy buena parte gracias a sus privilegios, con un poder siempre creciente frente al gobierno y al resto de la iniciativa privada; c) No desempeñaba adecuadamente su papel de intermediación financiera de la economía; d) No operaba en forma del todo eficiente, y, finalmente, e) Descansaba en alguna medida, en la especulación y otras prácticas nocivas para la economía del país para multiplicar sus utilidades.” 10 Así mismo en cuestión del marco jurídico las leyes eran confusas y muchas de ellas ya no aplicaban a la situación actual del país. Por esta razón muchas de las adecuaciones que se le hicieron a dichas leyes generaron que estas fueran cada vez más extensas, a tal situación Carlos Tello comenta: “El marco legal en cuestión era, así mismo disperso, ya que para comprender la operación crediticia general del país, además de consultar la Ley de Banco de México, las leyes orgánicas de diversas instituciones nacionales de crédito, la Ley del Ahorro Nacional y otras disposiciones legales en diversos ordenamientos, era necesario tratar de desenmarañar la serie de disposiciones de la ley bancaria, en 9 Ibid pag 263 10 TELLO Carlos, La Nacionalización de la Banca en México, Siglo Veintiuno Editores, S.A de C.V, México, España, Argentina, Colombia. Primera Edición 1984, pag 23,24 11 donde los detalles hicieron que se perdiera la visión en conjunto. La dispersión en la ley la difícil de aplicar, ya que para conocer el régimen legal de las operaciones bancarias, o el régimen a que estaba sujeto un banco, se requería no sólo buscar en disposiciones sin ningún orden lógico, sino analizar el contenido de capítulos que no guardaban ninguna relación con el tema buscado"11. Debido a esta situación muchas veces era necesario tratar cada caso como un caso especial y verificar en varias leyes y reglamentos que a veces incorporaban información no relacionada con el caso analizado. Es por esto que Carlos Tello menciona: “la legislación bancaria durante más de cuarenta años fue subjetiva, originando el casuismo y la maraña de oficios y circulares que se aplicaban, modificaban y derogaban constantemente”12 La falta de una legislación clara y congruente a las necesidades del país provocaba que las leyes fueran utilizadas como mejor se necesitara para los bancos y sus intereses. Aunado a la los privilegios obtenidos frente al gobierno debido al papel que desempeñaba (canalización de créditos para el desarrollo de la actividad económica) convirtieron este sector en uno de los sectores más privilegiados de México. Por otro lado la actividad bancaria desde sus inicios presento un alto grado de concentración y ya para 1981 mostraba claramente su estructura oligopólica:“ En 1981 dos instituciones de banca, ya para entonces múltiple- Bancomer y Banamex-, reunían alrededor de la mitad de las sucursales, de los activos, de la captación bancaria y de las utilidades del sistema bancario nacional”13 Bajo estas premisas y como principal punto de partida la concesión de la actividad Bancaria a los particulares con la regulación del Estado, el 1º de Septiembre de 1982 se da por sentada la expropiación de la Banca privada que establecía bajo un orden político y jurídico que estaactividad debía ser prestada exclusivamente por el Estado (como agente económico) En 1982 el presidente José López Portillo ordenó la nacionalización o estatización de la banca mediante el decreto de nacionalización de la banca privada con lo que se expropia el patrimonio de las instituciones de crédito privadas, con excepción de Citybank y Banco Obrero. En su último informe de gobierno refiere que a los mexicanos ya nos han saqueado y que no lo volverán a hacer refiriéndose claramente a los banqueros, que según el presidente en turno no cumplieron con su 11 TELLO Carlos, La Nacionalización de la Banca en México, Siglo Veintiuno Editores, S.A de C.V, México, España, Argentina, Colombia. Primera Edición 1984, pag 23-27 12 Ibid 13 Ibid pag 29 12 responsabilidad social de canalizar el crédito a las actividades productivas que el país demandaba. “Ese mismo año también se publica en el Diario Oficial de la Federación el decreto que establece el control generalizado de cambios, mediante el cual se ordena que la SHCP y BANXICO son la únicas autoridades encargadas del control del intercambio y circulación de moneda con otros países, para la cual se tipifico el delito de contrabando en la ley se sancionó severamente a las personas que intercambiaran y circularan monedas de otros países motu proprio”. El control que se le dio a la SHCP y a BANXICO para ser los únicos encargados del control de circulación e intercambio de moneda con otros países se debió principalmente a la fuga de dólares que se presento al ocurrir la crisis del 82 con lo que se pretendía proteger el valor de intercambio de la moneda nacional. Se realizaron reformas constitucionales a los artículos 28, 73 y 123 para establecer en el primero la facultad exclusiva del Estado de prestar el servicio público de banca y crédito; en el segundo se establece la facultad del Congreso de la Unión para legislar en materia de banca y crédito; mientras que en el último de los artículos citados se tiene que aclarar que los trabajadores de la banca nacionalizada regirán sus relaciones laborales de conformidad con las disposiciones establecidas en el apartado B del art 123 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (derecho laboral burocrático), recordemos que con anterioridad a la reforma, los empleados bancarios regían sus relaciones laborales de conformidad con el apartado A del art 123 del Código Público, dado que los bancos tenían una naturaleza jurídica de sociedad anónima, es decir, eran considerados empresas. Era necesario dejar asentado en la Constitución de los Estados Unidos Mexicanos el nuevo papel que absorbía el Estado como único prestador de servicios bancarios. Con esta modificación los empleados bancarios pasaban a ser parte de nómina del Estado por lo que en el artículo 123 queda plasmada esta modificación. Posteriormente se expide la Ley reglamentaria de Servicio Público de Banca y Crédito de 1983 que viene a reglamentar la banca múltiple; la protección a los intereses del público ahorrador y la creación de las Sociedades Nacionales de Crédito. Tanto la primera Ley Reglamentaria del Servicio Público de Banca y Crédito de 1983, como la segunda en 1985, establecían que el Servicio Público de Banca y crédito sería prestado exclusivamente por el Estado, a través de las instituciones estructuradas como sociedades nacionales de crédito, las cuales fungirán como banca múltiple y banca de desarrollo. La Ley Reglamentaria del Servicio Público de Banca y Crédito de 1985 ordenó la transformación de las Instituciones Nacionales de Crédito en Sociedades Nacionales de Crédito, instituciones de banca de desarrollo. Aunado a lo anterior detalla los 13 tipos de operaciones que pueden realizar las instituciones bancarias y establece sistemas de regulación y supervisión de la banca. Con esta disposición el Estado creaba Las Sociedades Nacionales de Crédito que cumplirían el papel de Banca Múltiple (banca comercial que desarrolla operaciones entre el público en general para financiar la actividad de los particulares) y Banca de Desarrollo (servicio de banca y financiamiento a largo plazo que canaliza apoyos con el fin de atender las necesidades de desarrollo de sectores o regiones como actualmente lo hacen NAFIN y BANRURAL, estimulan el desarrollo económico). Para mayor información sobre esta Ley Reglamentaria de Servicio Público de Banca y Crédito se puede revisar el Diario Oficial de la Federación con fecha 31 de diciembre de 198214 Con posterioridad a la creación de la Ley Reglamentaria del Servicio Público de Banca y Crédito de 1985 se presenta una desregulación operativa de los bancos en 1988. Se eliminan trámites operativos que anteriormente se exigían a las instituciones de crédito y se adecua el marco jurídico de los bancos en 1989, dado que con la paulatina incorporación de nuestro país al mercado internacional se tiene que modernizar el marco jurídico aplicable a las instituciones de crédito.”15 “A pesar de los esfuerzos realizados, durante el periodo de 1983-1988, el crecimiento de la economía mexicana fue nulo y se presentaron altas tasas de inflación e incertidumbre cambiaria. Las cuentas externas representaron una restricción importante: México paso de ser importador neto ( del orden de 12 mil millones de dólares al año en 1981) a un exportador neto de capital ( con un salida de mas de 10 mil millones de dólares durante el gobierno de Miguel de la Madrid”16 1.3 Banca en México después de la reprivatización de mayo de 1990 Ya en este periodo la economía global había avanzado de manera acelerada a un sistema económico de mercado con menor participación del gobierno en donde los países en vías de desarrollo intentaban incorporar sus actividades a las de los grandes mercados internacionales. En nuestro país a pesar de los intentos que se hicieron para lograr un desarrollo económico estable estos no fueron suficientes, los grandes desajustes macroeconómicos generados por el cierre de las operaciones en dólares habían traído 14 http://www.dof.gob.mx/ 15 MENENDEZ Romero, Fernando, Derecho Bancario y Bursátil, Editorial IURE Editores, México 2008, pag 40 y 41. 16 CLAVIJO Fernando, Reformas económicas en México 1982-1999,Editorial Fondo de Cultura Económica, México Df, Primera Edición 2000 pag 264 14 consigo una baja histórica en las reservas que tarde o temprano reflejaría la frágil base en la que se desarrollaba la economía nacional. Ahora la principal tarea del gobierno era generar un ambiente propicio para la apertura del mercado y la inserción de las actividades productivas del país al mercado global. “La liberación financiera comenzó en 1984 con la Ley Orgánica del Banco de México. En enero de 1990, en el marco de la liberación financiera se emitió un paquete de seis leyes financieras en las siguientes áreas: mercado de valores, compañías de inversiones, instituciones de seguro y organizaciones auxiliares de crédito.” 17 Por su parte se planteo la iniciativa de reprivatizar al sector financiero de nuestro país como medida tendiente a la apertura financiera de las operaciones de la banca: Hacia finales de los años ochenta no solo era necesario corregir los desequilibrios macroeconómicos sino también enfrentar los problemas estructurales del sistema financiero, ya que la represión financiera dejó de funcionar como un elemento de promoción al crecimiento y la inversión. A partir de 1988, con objeto del promover la eficiencia por medio de las fuerzas del mercado y mejorar la efectividad de la política monetaria, se emprendió un conjunto de reformas financieras que abarcaron la liberación financiera interna, que trajo consigo cierta innovación y el fortalecimiento de algunos intermediarios: reformas al marco legal y regulatorio: privatización de la bancacomercial y conformación de grupos financieros, y la apertura financiera en el marco del Tratado de Libre Comercio con América del Norte (TLCAN).18 La liberación financiera en México se dio un contexto en el que el país requería ingresar rápidamente en el mercado internacional tanto para generar una mayor competitividad dentro y fuera de sus fronteras así como para cumplir los lineamientos establecidos por FMI y los diferentes agentes económicos que requerían esta apertura. Es por esto que partir de 1988 con el gobierno de Carlos Salinas de Gortari, se plantea como prioridad la incorporación de México a los mercados más importantes de América Latina así como alianzas para obtener mayores beneficios en el intercambio de mercancías (TLCAN)19. Sin embargo los resultados no fueron muy alentadores debido al tipo de mercancías que se intercambiaban entre los países participantes. Cabe mencionar que a partir del 25 de julio 17 CHAVEZ Ramirez, Paulina Irma. “Las cartas de Intención y las Políticas de estabilización y Ajuste de México: 1982-1994” Ed. IIECS-UNAM, pp 142-144 18 CLAVIJO Fernando, Reformas económicas en México 1982-1999,Editorial Fondo de Cultura Económica, México Df, Primera Edición 2000 pag 266 19 Para mayor detalle visitar la página de la Secretaria de Economía http://www.economia.gob.mx/ 15 de 1986 el gobierno de Miguel de la Madrid firma el acuerdo mediante el cual México forma parte del GATT (Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio), con lo que México asienta las bases para la liberación Ya con la liberación financiera se genera la regulación de operaciones más complejas en el mercado internacional y la aparición de especialistas encargados de generar mayores ganancias y proveer los riegos de cada inversión (especialista bursátil). Así mismo se promueve el aumento de la inversión extranjera en el mercado nacional. “Respecto a la Ley de Mercado de Valores, su finalidad es regular la operación de aquellas instituciones encargadas de negociar valores, y las reformas promueven una mayor comercialización de estos títulos en el mercado secundario. Se introduce la figura del especialista bursátil, cuya responsabilidad es mantener un mercado ordenado, de manera que debe vender cuando la demanda de las acciones sea alta y comprar cuando sea baja. A esto hay que agregar que la Ley fue reformada para permitir la inversión extranjera hasta por el 30% del capital en las casas de bolsa, con un límite de 10% sobre la tenencia individual de acciones. Las reformas antes citadas proporcionaron el marco básico para emprender la desincorporación de los bancos de propiedad estatal y la formación de grupos financieros. El presidente Carlos Salinas envió al Congreso una iniciativa para modificar la constitución a fin de que se pudiera efectuar la privatización de los bancos, que fue aprobada en mayo de 1990, y en septiembre se emitió un decreto presidencial que establecía el procedimiento de venta. Para mayo de1991 se inicio la venta de los bancos comerciales y terminó por desincorporar la totalidad de los 18 bancos existentes.”20 “La recuperación de la confianza del sector privado se puede atribuir al proceso de privatización, sobre todo a partir de 1990 cuando se inicio la desincorporación del Estado de las grandes empresas paraestatales y los bancos. El siguiente cuadro nos muestra los ingresos provenientes de la privatización de los nueve principales bancos comerciales, realizada entre junio y noviembre de 1991 que fueron de 22, 632.647 millones de dólares. Este proceso de privatización de las instituciones bancarias comerciales concluyó en 1992, y en total el gobierno federal recibió por la venta de los 18 bancos la cantidad de 39,336 millones de pesos.” 20 CHAVEZ Ramirez, Paulina Irma. “Las cartas de Intención y las Políticas de estabilización y Ajuste de México: 1982-1994” Ed. IIECS-UNAM, pp 142-144 16 Cuadro 1 INGRESOS PROVENIENTES DE LA PRIVATIZACIÓN DE LOS BANCOS COMERCIALES BANCO FECHA TOTAL MILLONES DE DOLARES Mercantil 14-VI-1991 611.200 Banpaís 21-VI-1991 544.989 Bana Cremi 28-VI-1991 748.291 Banca Confia 09-VIII-1991 892.260 De Oriente 16-VIII-1991 223.221 Bancreser 23-VIII-1991 425.131 Banamex 30-VIII-1991 9 744.982 Bancomer 08-X-1991 8 564.213 BCH 18-XI-1991 878.360 Total 22 632.647 FUENTE: Unidad de desincorporación, Secretaria de Hacienda y Banco de México, Informe Anual, 1991 p 229 No obstante, “con el propósito de aumentar la rivalidad y competitividad” el gobierno autorizó 11 nuevas licencias bancarias: un Banco Nacional, Inbursa, cinco bancos multirregionales (Banco del Sureste, Interacciones, Quadrum, Invex y Mifel) y cinco regionales: Interbanco, Capital, Promotor del Norte, De la industria y Regional de Monterrey. Asi mismo se autorizaron cuatro Sociedades Financieras Limitadas, una del sector de bienes raíces y tres como operan como instituciones de ahorro y préstamo. Con igual fin, en 1993 se autorizaron dos fusiones entre bancos multirregionales, BCH-Cremi y Bancrecer-Banoro.”21 Así con la dirección del entonces presidente de México Carlos Salinas de Gortari se formuló la Ley de Instituciones de Crédito que regulaba la actividad financiera y bancaria con el fin de restablecer el régimen mixto en la prestación de servicios de banca y crédito en donde las instituciones de crédito estaban en manos de particulares acatando las reglas impuestas por el gobierno y los órganos encargados de su control. Para que esta Ley de Instituciones de Crédito estuviera dentro del marco jurídico existente(La nueva Ley de Instituciones de Crédito fue publicada en el Diario Oficial de la Federación el 15 de julio de 1990)., se tuvieron que modificar nuevamente los artículos 28 y 123 de la Constitución de los Estados Unidos Mexicanos En este contexto de liberación se da La Ley del Banco de México en donde se proclama la autonomía de este organismo debido principalmente a la necesidad de crear las bases económicas para el funcionamiento de la actividad de nuestro país alejada de las decisiones del aparato gubernamental. Esta Ley fue promulgada e inscrita en el Diario Oficial de la Federación el 23 de Diciembre de 1993 que en su artículo 1ro menciona: 21 CHAVEZ Ramirez, Paulina Irma. “Las cartas de Intención y las Políticas de estabilización y Ajuste de México: 1982-1994” Ed. IIECS-UNAM, pp 154-155 17 “ARTICULO 1o.- El banco central será persona de derecho público con carácter autónomo y se denominará Banco de México. En el ejercicio de sus funciones y en su administración se regirá por las disposiciones de esta Ley, reglamentaria de los párrafos sexto y séptimo del artículo 28 de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. “22 En este artículo se especifica la autonomía del Banco de México en relación a ser regulado por parte del Gobierno Federal. Así mismo este organismo es el encargado de la estabilidad económica del país debido a que está a cargo de la oferta monetaria. Menciona el monopolio de este organismo en cuanto a la emisión y acuñación de billetes y monedas en su artículo 4to: “ARTICULO 4o.- Corresponderá privativamente al Banco de México emitir billetes y ordenar la acuñación de moneda metálica, así como poner ambos signos en circulación a través de las operaciones que esta Ley le autoriza realizar. “23 En cuanto a las funciones principales de este organismo se plasma en el artículo 3ro que indica: “ARTICULO 3o.- El Banco desempeñará las funciones siguientes: I. Regular la emisión y circulación de la moneda, los cambios, la intermediación y los servicios financieros, así como los sistemas de pagos; II. Operar con las instituciones de crédito como banco de reserva y acreditante de última instancia; III.Prestar servicios de tesorería al Gobierno Federal y actuar como agente financiero del mismo; IV. Fungir como asesor del Gobierno Federal en materia económica y, particularmente, financiera; V. Participar en el Fondo Monetario Internacional y en otros organismos de cooperación financiera internacional o que agrupen a bancos centrales, y VI. Operar con los organismos a que se refiere la fracción V anterior, con bancos centrales y con otras personas morales extranjeras que ejerzan funciones de autoridad en materia financiera.”24 22 http://www.diputados.gob.mx 23 http://www.diputados.gob.mx 24 http://www.diputados.gob.mx http://www.diputados.gob.mx/ http://www.diputados.gob.mx/ http://www.diputados.gob.mx/ 18 1.4 Sistema Bancario Fuente: Extraído del Organigrama de la Secretaria de Hacienda y Crédito Publico http://www.shcp.gob.mx/POLITICAFINANCIERA/casfim_new/estructura/organigram a.pdf En la actualidad de acuerdo a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos (artículo 28) y la Ley de Instituciones de Crédito existen dos instituciones que proporcionan los principales lineamientos de la actividad financiera en México, estos dos organismos son BANXICO y la SHCP, A continuación se describe brevemente su función: 1.4.1 BANCO DE MEXICO “El Banco de México es el banco central del Estado Mexicano. Por mandato constitucional, es autónomo en sus funciones y administración. Su finalidad es proveer a la economía del país de moneda nacional y su objetivo prioritario es procurar la estabilidad del poder adquisitivo de dicha moneda. Adicionalmente, le corresponde promover el sano desarrollo del sistema financiero y propiciar el buen funcionamiento de los sistemas de pago”25 25 http://www.banxico.org.mx/ IPAB CONDUSEF CNBV CONSAR CNSF SHCP 19 1.4.2 SECRETARIA DE HACIENDA Y CREDITO PÚBLICO “Proponer, dirigir y controlar la política económica del Gobierno Federal en materia financiera, fiscal, de gasto, de ingreso y deuda pública, así como de estadísticas, geografía e información, con el propósito de consolidar un país con crecimiento económico de calidad, equitativo, incluyente y sostenido, que fortalezca el bienestar de las mexicanas y los mexicanos.”26 A partir de estos organismos se desprenden otras instituciones reguladoras que son: 1.4.3 INSTITUTO PARA LA PROTECCION AL AHORRO BANCARIO “El IPAB es un organismo descentralizado de la Administración Pública Federal, sectorizado a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, con personalidad jurídica y patrimonio propios y con domicilio en el Distrito Federal, cuyas funciones se encuentran reguladas en la Ley de Protección al Ahorro Bancario (LPAB) y en la Ley de Instituciones de Crédito (LIC). El IPAB tiene por mandato legal administrar el sistema de protección al ahorro bancario en México(seguro de depósitos), en beneficio de los ahorradores que realicen operaciones bancarias consideradas como obligaciones garantizadas (depósitos, préstamos y créditos), de conformidad con lo dispuesto por la LPAB y la LIC; lo anterior, en los términos y con las limitantes contenidos en las disposiciones normativas correspondientes. El IPAB pagará el saldo de las obligaciones garantizadas, considerando el monto del principal y accesorios, hasta por una cantidad equivalente a 400,000 unidades de inversión (factor de indexación de la cobertura otorgada) por persona, física o moral, cualquiera que sea el número y clase de dichas obligaciones a su favor y a cargo de una misma institución de banca múltiple.27 1.4.4 COMISION NACIONAL DE SEGUROS Y FIANZAS “La CNSF tiene como objetivo supervisar, de manera eficiente, que la operación de los sectores se apegue al marco normativo, preservando la solvencia y estabilidad financiera de las instituciones, para garantizar los intereses del público usuario, así como promover el sano desarrollo de estos sectores, con el propósito de extender la cobertura de sus servicios a la mayor parte posible de la población. Sus actividades están delimitadas por la Ley Orgánica de la Administración Pública Federal en sus 26 http://www.hacienda.gob.mx 27 http://www.ipab.org.mx/ http://www.ipab.org.mx/ 20 Artículos 17 y 19, Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros en sus Artículos 108, 108a, 108b, 108c y 109, la Ley Federal de Instituciones de Fianzas en sus Artículos 68 y 69 y el Reglamento Interior de la Comisión Nacional de Seguros y Fianzas”28 1.4.5 COMISION NACIONAL DEL SISTEMA DE AHORRO PARA EL RETIRO “La CONSAR es una institución confiable y comprometida, que se encarga de vigilar y proteger los recursos de las cuentas individuales SAR de los trabajadores”.29 La Comisión Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro (CONSAR) es un órgano administrativo desconcentrado de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público cuya labor fundamental es la de regular el Sistema de Ahorro para el Retiro (SAR) que está constituido por las cuentas individuales, propiedad de los trabajadores. Estas cuentas acumulan las aportaciones que realizan trabajador, patrón y gobierno, y son administradas por las Administradoras de Fondos para el Retiro (AFOREs) para ser entregadas a los trabajadores al momento de su retiro”. 1.4.6 COMISION NACIONAL PARA LA PROTECCION Y DEFENSA DE LOS USUARIOS DE SERVICIOS FINANCIEROS “Promover y difundir la educación y la transparencia financiera para que los usuarios tomen decisiones informadas sobre los beneficios, costos y riesgos de los productos y servicios ofertados en el sistema financiero mexicano; así como, proteger sus intereses mediante la supervisión y regulación a las instituciones financieras y, proporcionarles servicios que los asesoren y apoyen en la defensa de sus derechos. Consolidar al interior de la Comisión Nacional una cultura institucional que fortalezca la transparencia, el combate a la corrupción y la construcción de condiciones que posibiliten la igualdad política, económica, social y cultural de mujeres y hombres”30 1.4.7 COMISION NACIONAL BANCARIA Y DE VALORES “Por Decreto del 24 de diciembre de 1924, se creó la Comisión Nacional Bancaria (CNB), respondiendo a la necesidad de que el organismo encargado de llevar a cabo la supervisión de las instituciones bancarias estuviera dotado de una competencia especializada, organización administrativa propia así como un amplia libertad funcional. La CNB nace como órgano desconcentrado de la SHCP, con las facultades necesarias para: salvaguardar la estabilidad e integridad del sistema financiero 28 http://www.cnsf.gob.mx 29 http://www.consar.gob.mx/ 30 http://www.condusef.gob.mx/ http://es.wikipedia.org/wiki/Secretar%C3%ADa_de_Hacienda_y_Cr%C3%A9dito_P%C3%BAblico http://es.wikipedia.org/w/index.php?title=Sistema_de_Ahorro_para_el_Retiro&action=edit&redlink=1 http://es.wikipedia.org/wiki/Administradoras_de_Fondos_para_el_Retiro http://www.consar.gob.mx/ http://www.condusef.gob.mx/ 21 mexicano y fomentar su eficiencia y desarrollo incluyente en beneficio de la sociedad. Fuente: Extraído del Organigrama de la Secretaria de Hacienda y Crédito Publico http://www.shcp.gob.mx/POLITICAFINANCIERA/casfim_new/estructura/organigram a.pdf La CNBV nace con el objeto de supervisar y regular, en el ámbito de su competencia, a las entidades que conforman al sistema financiero mexicano, a fin de CNBV CONTROLADORES DE GRUPOS FINANCIEROS SECTOR BURSATIL SECTOR DE DERIVADOS INSTITUCIONES DE CREDITO BANCA MULTIPLE BANCA DE DESARROLLO SOFOLES ORGANISMOS AUXILIARES DE CREDITO SOCIEDADES DE INFORMACIONCREDITICIA BURO DE CREDITO 22 procurar su estabilidad y correcto funcionamiento, así como mantener y fomentar el sano y equilibrado desarrollo del sistema financiero en su conjunto, en protección de los intereses del público. La CNBV aglutina las funciones y facultades que correspondían por un lado a la Comisión Nacional Bancaria y por otro a la Comisión Nacional de Valores. De este modo, la CNBV conserva plenamente las facultades de autoridad que tenían las Comisiones supervisoras, complementándolas con la de establecer programas preventivos y de corrección tendientes a eliminar irregularidades en las entidades que supervisa. Adicionalmente, conforme a lo previsto en las leyes que regulan el sistema financiero, a la Comisión se le atribuye la facultad de dictar normas prudenciales orientadas a preservar la liquidez, la solvencia y la estabilidad de los intermediarios. Tales regulaciones prudenciales son, entre otras, las que se refieren a diversificación de riesgos, capitalización y creación de provisiones preventivas”. 31 En este apartado podemos observar que la CNBV se encarga de regular a las Instituciones Financieras, en específico a los Bancos (Banca Múltiple y de Desarrollo) que ofrecen sus servicios de intermediación y acercan los recuerdos a los sectores que así lo requieren. Las leyes en las que se basa la CNBV para regular el funcionamiento de dichos organismos son: LEY DE CONCURSOS MERCANTILES LEY DE INSTITUCIONES DE CRÉDITO LEY DE LA COMISIÓN NACIONAL BANCARIA Y DE VALORES LEY DE PROTECCIÓN AL AHORRO BANCARIO LEY DE PROTECCIÓN Y DEFENSA AL USUARIO DE SERVICIOS FINANCIEROS LEY DE SISTEMAS DE PAGOS LEY DE TRANSPARENCIA Y DE FOMENTO A LA COMPETENCIA EN EL CRÉDITO GARANTIZADO LEY DEL BANCO DE MÉXICO LEY DEL MERCADO DE VALORES LEY PARA LA TRANSPARENCIA Y ORDENAMIENTO DE LOS SERVICIOS FINANCIEROS LEY GENERAL DE TÍTULOS Y OPERACIONES DE CRÉDITO 31 http://www.cnbv.gob.mx 23 LEY DE AHORRO Y CRÉDITO POPULAR LEY DE SOCIEDADES DE INVERSIÓN LEY PARA REGULAR LAS AGRUPACIONES FINANCIERAS LEY PARA REGULAR LAS SOCIEDADES DE INFORMACIÓN CREDITICIA LEY DE LOS SISTEMAS DE AHORRO PARA EL RETIRO”32 En tema principal de esta tesina es analizar económicamente el impacto que tendrá en el Sistema Bancario Mexicano la modificación del artículo 61 de la Ley de Instituciones de Crédito que de acuerdo a lo planteado anteriormente está dentro de las leyes con las que CNBV cuenta para organizar y reglamentar a los Bancos en México. En el capítulo II se realizara un análisis sobre el impacto de dicha Ley en la organización actual del Sistema Financiero Nacional 32 http://www.abm.org.mx/banca_mexico/marco.htm http://www.abm.org.mx/banca_mexico/marco.htm 24 CAPITULO II. LEY DE INSTITUCIONES DE CREDITO La banca en México juega un papel primordial en el desarrollo de la actividad económica en nuestro país esto debido a que acerca recursos a aquellos agentes (familias. Empresas) que lo requieren para producir y/o para el consumo, y por otro lado, asegura la propiedad privada del dinero a través de contratos que lleva a cabo, bajo la tutoría de derecho. Debido a este doble papel que juega la banca fue necesario generar leyes que protegieran los derechos y enumeraran las obligaciones de los organismos encargados de esta actividad como agentes desincorporados de las actividades del Estado, así como de los usuarios que utilizan sus servicios. En este apartado se plantearan de manera histórica y económica las causas que dieron origen a la creación de la Ley de Instituciones de Crédito, así mismo se analizara su alcance a partir de la Teoría neoinstitucionalista que postula de manera general que la organización del Estado tiene un impacto decisivo en la vida económica y social de los individuos así como en sus decisiones de consumo. La creación de la Ley de Instituciones de Crédito en 1992 cimentó la regulación del sector Bancario por parte de la CNBV al considerarse ya un sector desincorporado del Gobierno (salvo las Instituciones de Banca de Desarrollo) con el fin de dar fluidez y asegurar la estabilidad económica. Asi mismo proporcionó confianza a los usuarios de sus servicios que con la celebración de contratos aseguraban la propiedad privada del dinero resguardado, como el cumplimiento del pago de los intereses generados. Por otra parte estableció el escenario en el cual los organismos interesados en participar como prestadores de este servicio debían contar para celebrar dichos contratos: capital, encaje legal, reservas mínimas, costos de transacción, propiedad privada del dinero. Para mayor información verificar el anexo 2.1 Teoría Neoinstitucionalista La teoría Neoinstitucionalista surge como una teoría económica basada no solo en el hecho de la interacción de las fuerzas de mercado, la maximización de los agentes y la racionalidad de los individuos, también incluye el supuesto de que las instituciones (leyes) así como las organizaciones pueden incentivar o desalentar las actividades económicas de producción, distribución y consumo. En este supuesto las organizaciones financieras juegan un papel primordial en el desarrollo de la actividad económica en un país por lo que la madurez de estas explicara el desarrollo o subdesarrollo de los mismos. La teoría Neoinstitucionalista se desarrolla a partir de los siguientes supuestos: 25 -Incorpora las fricciones sociales, los conflictos distributivos y las estructuras de poder que surgen en el mundo real cuando se relacionan, la economía y las instituciones, por medio de los contratos, las regulaciones, los derechos de propiedad y, en general, las leyes que reglamentan el intercambio. El neoinstitucionalismo enfoca las estructuras de poder desde una doble perspectiva: la organización y el control del sistema económico, que es el proceso central que organiza y estructura la relación marco jurídico- gobierno-política-económica.33 Como lo indica este postulado la teoría Neoinstitucionalista se basa en la idea que las relaciones sociales y económicas no están dadas por el mercado, sino que la organización y el control del sistema económico se da por conducto de la organización del Estado y de la protección de la propiedad privada a través de contratos e instituciones. - Enfoca los problemas de asignación de recursos como un proceso de ajuste completo y de negociaciones entre individuos, grupos, el Estado, etc, y no normativamente, como la económica convencional, para la cual siempre hay una solución óptima de equilibrio que es eficiente independientemente de los conflictos distributivos que surgen de las contradicciones a las cuales conduce la conducta maximizadora. Un ejemplo típico es el ejemplo de tecnología y su aplicación; el neoinstitucionalismo lo concibe como el resultado de una elección humana sujeta a prueba de ensayo y error, al aprendizaje y asimilación, etc., y no como el resultado exclusivo de una elección del mercado basada sólo en los cambios de precios relativos y los eventuales beneficios adicionales que se pueden obtener como resultado de la nueva tecnología -Sugiere que los problemas de información elevan los costos de transacción en el ámbito del diseño y aplicación de las políticas públicas y, en consecuencia, estas pueden resultar en una asignación de recursos ineficiente.34 Estos postulados nos hablan de la diferencia de esta ley a la Neoclásica ya que de acuerdo a esta teoría la conducta maximizadora y la naturaleza egoísta de los individuos llevara al mercado a un equilibrio optimo de Pareto, sin embargo la elección de los individuos rara vez esta dada por una conducta maximizadora sino que intervienen otras variables como la educación, las costumbres, la información disponible, etc.Que trae consigo desequilibrios en la asignación de los recursos. Así mismo le tecnología es el resultado del aprendizaje a través del tiempo 33 Jose Ayala Espino, Instituciones y Economía, Una Introducción al Neoinstitucionalismo Económico, Fondo de Cultura Económica, Primera edición, Mexico, Pag 42 34 Jose Ayala Espino, Instituciones y Economía, Una Introducción al Neoinstitucionalismo Económico, Fondo de Cultura Económica, Primera edición, Mexico, Pag 42 26 - La influencia negativa de las instituciones ineficientes se expresa no solamente en el nivel macroeconómico y macrosocial, sino también en el nivel de la empresa y de estructura de la organización industrial, afectando la eficiencia de la asignación de recursos en la microeconomía.35 Este postulado nos habla de que las instituciones ineficientes repercuten tanto en el ámbito económico como en el social y que repercusión provoca que la asignación de recursos sea ineficiente también a nivel de la empresa. De acuerdo a…………. el desarrollo de un país esta relacionado directamente con la eficiencia de sus organizaciones y sus instituciones por lo que se puede observar por ejemplo que los países de America Latina en donde las organizaciones del Estado son mas ineficientes se da un crecimiento menor que en aquellos países en donde sus organizaciones tienen un mayor impacto en la vida económica de la población -Para el neoinstitucionalismo son importantes los cambios en los precios relativos para las decisiones de invertir, ahorrar y consumir, pero se preocupa además por introducir el papel del cambio estructural, y cuales son las implicaciones positivas o negativas para la asignación de recursos. Las instituciones y las estructuras jerárquicas en las organizaciones económicas son aspectos que pueden cambiar las elecciones y acciones de los individuos y los grupos. En cambio, la economía neoclásica asume como dadas las instituciones y las estructuras jerárquicas de poder y control social. Los neoinstitucionalistas han sugerido que el análisis económico se ha quedado atrás con respecto a otras dissciplinas en el uso de la metodología institucionalista, y que será necesario realizar un gran esfuerzo por rectificar esta deficiencia, mejorando los enfoques e instrumentos que relacionen las teorías económica y de las instituciones. -Subraya la necesidad de un marco conceptual y de una perspectiva metodológica, por medio de la cual se analicen los aspectos económicos, políticos y sociales, para introducir el papel del Estado, el sistema político, la cultura y los valores. -Enfatiza la necesidad de estudiar los procedimientos involucrados en los fenómenos a través de los cuales le economía, el mercado y las instituciones se estructuran y/o desestructuran. Ello supone que los agentes económicos actúan colectivamente, a través del mercado, pero también y manera decisiva, del proceso político y jurídico que se sigue para encontrar soluciones a problemas de asignación de recursos y distribución del ingreso, para los cuales el mercado no ofrece respuestas o soluciones eficientes. -Introduce el papel de la cultura en el proceso de evolución de una economía como proceso acumulativo de conocimientos, hábitos y valores. La cultura es importante en la formación de las identidades individuales y colectivas, las metas individuales y 35 Ibid 27 sociales, las preferencias sociales y económicas en cuanto al ahorro, el trabajo, la inversión, el consumo, la innovación y la incorporación de tecnologías y, en general, en los modos y estilos de vida individuales y sociales. En segundo lugar plantea que la cultura es una construcción que, a su vez, es un producto de la interdependencia entre individuos y grupos. Los individuos son formados y moldeados por las reglas que acepta y que la sociedad sanciona. Su comportamiento y elecciones contr ibuyen a reforzar o cambiar las reglas del juego existente. - Estudia las relaciones entre el tipo de instituciones y los costos de transacción. El neoinstitucionalismo supone que los costos de transacción se elevan dramáticamente si las instituciones son ineficientes, ambiguas o no existe una autoridad que las haga cumplir y, a su vez, los costos de transacción influyen decisivamente en los costos de transformación.36 Este es el punto mas relevante para sustentar esta tesina ya que el Neoinstitucionalismo supone que a parte de los costos de producción existen costos mas relevantes a los que denomina costos de transacción, que supone que mientras mas elevados sean estos costos será menos probable que se llegue a dar el intercambio. Pone de manifiesto que el Estado es la organización que gracias a la creación de instituciones puede reducir de manera significativa estos costos de transacción Entendamos costos de transacción de la siguiente manera: Los costos de transacción son un aspecto clave en el neoinstitucionalismo, tan importante que para muchos neoinstitucionalismo y teoría de costos de transacción son una misma escuela. El origen de los costos de transacción es el establecimiento de algún tipo de contrato o de derechos de propiedad exclusivos para facilitar el intercambio entre agentes. En el sentido amplio del término, son los costos de los derechos de trasmisión de los derechos de propiedad exclusivos en cuanto a su uso. Es decir los costos de transacción surgen como resultado de diseñar y establecer contratos ex ante de la transacción, y de vigilar ex post su cumplimiento. En general, los costos asociados a la transacción se refiere a los siguientes rubros: -Defensa, protección y cumplimiento de los derechos de propiedad de los activos. -La garantía del derecho a usar el activo y a obtener un ingreso del mismo. -El derecho de excluir a otros de la propiedad, es decir, la garantía de la exclusividad -El derecho de intercambiar los activos en sus distintas modalidades. 36 Jose Ayala Espino, Instituciones y Economía, Una Introducción al Neoinstitucionalismo Económico, Fondo de Cultura Económica, Primera edición, Mexico, Pag 42, 43 28 Matthews nos ofrece una de las definiciones mas aceptadas sobre los costos de transacción: En lo fundamental los costos de transacción son aquellos costos en los cuales se incurre por arreglar los contratos ex ante, monitorearlos y hacerlos cumplir ex post. Se diferencian de los costos de producción porque solo se refieren a los costos de ejecutar un contrato. 37 “Los costos de transacción surgen de la transferencia de los derechos de propiedad. En un sentido amplio, incluyen todos aquellos costos que no emergen directamente del proceso de producción de los bienes y servicios. Sin embargo los costos de transacción están asociados, y a su ves determinan el intercambio económico, es decir el intercambio no depende únicamente, o de manera decisiva, de los precios de equilibrio, sino del nivel de costos de transacción. Si los costos de transacción se elevan significativamente, en algún punto, la cancelación del intercambio es definitiva.38 En el caso del sistema financiero en donde se ofrece un servicio, los mayores costos de transacción se dan al hacer cumplir los contratos que se realizan entre los usuarios de la banca y las organizaciones financieras. La creación de la Ley de Instituciones financieras dio mayor estabilidad a estas transacciones así como dio protección a la propiedad privada del dinero y a los beneficios obtenidos de este al ser invertidos en el mercado. Con este artículo el Estado se hace de recursos que son destinados al bienestar social (beneficencia pública), enajena recursos privados para convertirlos en recursos públicos. Propiedad privada- propiedad estatal. Al generarse esta enajenación de los recursos privados a públicos la organizaciónfinanciera estaría transfiriendo los costos de transacción al Estado. 2.2. Antecedentes de la Ley de Instituciones de Crédito. A partir del gobierno de Carlos Salinas de Gortari 1988-1994, el eje principal de la política económica en México fue la apertura del mercado interno hacia el mercado internacional con el fin de impulsar el libre comercio y los postulados en que recaía la política neoliberal (ya predominante para estas fechas a nivel mundial). La banca era uno de los sectores privilegiados que fueron absorbidos por el Estado en 1982, para 1990 ya se contaba con bases sólidas para reprivatizar este sector nuevamente. Después de un análisis en mayo 37 Ibid Pag 174, 175 38 Jose Ayala Espino, Instituciones y Economía, Una Introducción al Neoinstitucionalismo Económico, Fondo de Cultura Económica, Primera edición, Mexico, Pag 183 29 de 1990 Carlos Salinas de Gortari envió una iniciativa de Ley con el fin de regular la actividad financiera, la cual sería regresada a manos de la inversión privada. Esta nueva ley fue creada por las siguientes razones: “La propuesta que entonces presenté se sustentaba en tres razones fundamentales: primero, la impostergable necesidad de que el Estado concentrara su atención en el cumplimiento de sus objetivos básicos, a saber, dar respuesta a las necesidades sociales de la población y elevar su bienestar sobre bases productivas y duraderas; segundo, que el cambio profundo de las realidades sociales en nuestro país, así como de las estructuras económicas, del propio papel del Estado e, incluso, del sistema financiero mismo, ha modificado de raíz, las circunstancias que explicaron la estatización de la banca, en septiembre de 1982; y, tercero, el propósito de ampliar el acceso y mejorar la calidad de los servicios de banca y crédito en beneficio colectivo. Se propone que el servicio de banca y crédito en nuestro país continúe prestándose, únicamente, por instituciones de banca múltiple e instituciones de banca de desarrollo. Esto obedece, primero, a la idoneidad que esta división sistemática ha demostrado en los últimos años; y, segundo, a que las mismas, son ya ampliamente conocidas por quienes reciben los beneficios del servicio. La inversión mayoritaria de capital privado, únicamente sería posible en las instituciones de banca múltiple Por otra parte, la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, contando con la opinión del Banco de México y de la Comisión Nacional Bancaria, estaría facultada para dictar, como hasta ahora, las bases para la calificación de cartera de créditos de las instituciones, incluyendo la constitución de reservas preventivas.”39. A partir de la promulgación de esta Ley la actividad bancaria en México entraría a una nueva etapa de globalización ya existente en otras partes del mundo. La ley de Instituciones de Crédito fue creada con el fin de “regular el servicio de banca y crédito; la organización y funcionamiento de las instituciones de crédito; las actividades y operaciones que las mismas podrán realizar; su sano y equilibrado desarrollo; la protección de los intereses del público; y los términos en el que el Estado ejercerá la rectoría financiera del Sistema Bancario Mexicano40” Así mismo “menciona la rectoría que el Estado ejercerá en el sistema bancario, de esta forma la prestación del servicio ya no sería directa, sino a través de políticas y normas 39 Diario Oficial de la Federación 18 de julio de 1990, Exposición de motivos pag 1 40 Analisis y Jurisprudencia de la Ley de Instituciones de Crédito, Exposición de motivos, Disposiciones de la SHCP, BANXICO, CNBV Y ABM, pag 4 30 encaminadas a inducir y orientar la actividad de los particulares. Además, define el régimen de supletoriedad de la legislación aplicable en una institución de crédito41” La ley de Instituciones de Crédito fue decretada el 14 de Julio de 1990 y publicada en el Diario Oficial de la Federación con fecha 18 de Julio de 1990. En el artículo primero de esta Ley se especifica el alcance que tendría sobre las instituciones financieras: “ARTICULO 1o.- La presente Ley tiene por objeto regular el servicio de banca y crédito; la organización y funcionamiento de las instituciones de crédito; las actividades y operaciones que las mismas podrán realizar; su sano y equilibrado desarrollo; la protección de los intereses del público; y los términos en que el Estado ejercerá la rectoría financiera del Sistema Bancario Mexicano 42” 2.3 Principales Artículos Como se mencionó en el primer capítulo Ley de Instituciones de Crédito se fundamentó en establecer un régimen mixto en la prestación del servicio de banca y crédito que hasta el momento solo estaba a cargo del Estado. Con esta propuesta se establecía que la actividad financiera estaría a cargo de Instituciones de Banca Múltiple (privados) e Instituciones de Banca de Desarrollo (estado). Se establecía que los integrantes del “Sistema Bancario Mexicano son el Banco de México, las referidas instituciones de crédito (verificar el apartado de CNBV del primer capítulo), el Patronato del Ahorro Nacional y los fideicomisos públicos constituidos por el Gobierno Federal para el fomento económico (artículo 3 de esta Ley)”. 43 Con esta ley se pretendía legislar todas las operaciones que se realizaran en la banca, así como establecer los derechos, obligaciones y forma de financiamiento de los individuos que decidieran participar en este sector en el lado de los oferentes y demandantes En sus primeros Artículos (8º y 9o.-) se establecía la organización de las Instituciones Financieras mencionando que solo el Gobierno Federal a través de la Comisión Nacional Bancaria podría dar la autorización para dejar operar a una Organización de Banca Múltiple y que esta a su vez estaría obligada a hacerlo público a través el Diario Oficial de la Federación. Así mismo delimita los requisitos mínimos en cuanto a capital con los que deben de contar los agentes que estén interesados en operar como una organización de banca múltiple 41 Ibid, pag 5 42 Diario Oficial de la Federación 18 de julio de 1990, Decreto pag 6 43 Ibid pag 1 31 esto con el fin de reducir los costos de transacción que se desprenden de la liquidez de sus pasivos. Sus artículos 11 y 12 hacen referencia al derecho de propiedad y los costos de transacción que se desprenden de la tenencia de las acciones de una Organización de Banca Múltiple ya que resalta la obligación de estas últimas de conservar el valor de dichas acciones, el cual será igual dentro de cada serie, asi como el derecho que tiene dicha organización de pagar en efectivo o en especie previa autorización de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores el valor de dicho documento, considerando la situación financiera de la Organización y velando por su liquidez y solvencia. Por otra lado delimitan las vías de financiamiento de las organizaciones de Banca Múltiple con lo que la CNBV asegura que el precio de las acciones que el público en general adquiere estén respaldadas con los recursos necesarios que conserven el valor del dinero invertido (precio que designa la oferta y demanda de la acción en el mercado) En su Artículo 30 establece que las Instituciones de Banca de Desarrollo como NAFIN Y BANOBRAS constituyen el financiamiento más importante de las actividades productivas y de desarrollo en las que el gobierno aun tiene cierta injerencia, ya que financia proyectos con el fin hacer crecer la base productiva del país. Dentro del catálogo de este tipo de instituciones encontramos a Nacional Financiera. (NAFIN) que tiene por finalidad promover el ahorro y la inversión así como canalizar apoyos financieros y técnicos al fomento industrial y en general, al desarrollo económico nacional y regionaldel país. Banco Nacional de Obras y Servicios Públicos. (Banobras) tendrá por objeto promover y financiar actividades prioritarias que realicen los Gobiernos Federal, del Distrito Federal, Estatales, Municipales y sus respectivas entidades públicas, paraestatales y paramunicipales en el ámbito de los sectores de desarrollo urbano, infraestructura y servicios públicos, vivienda, comunicaciones y transportes y de las actividades del ramo de la construcción. Por su parte el Artículo 46 enumera las operaciones de captación y de colocación que podrán realizar las organizaciones de crédito (organizaciones de Banca Múltiple y Banca de Desarrollo) así como poner en circulación cualquier medio de pago que determine el Banco de México. En sus artículos 56 y 57 se establece la propiedad de los instrumentos y depósitos bancarios y la importancia de que se designe un beneficiario en caso de fallecimiento de titular, asi como los derechos que tienen los titulares de las cuentas al hacer uso de los recursos y copropiedad de dichas cuentas. Con estos artículos se intenta evitar los costos de transacción de hacer cumplir los contratos posterior al fallecimiento del titular de la cuenta. En caso de fallecimiento la institución de crédito estará obligada a entregar el importe de dichos recursos, Con este articulo se asegura que aun cuando el titular de la cuenta haya fallecido los recursos seguirán en propiedad de la persona que el titular designe como beneficiario En cuanto a las operaciones activas, en su artículo 65 nos menciona que una Organización Bancaria podrá estar en posibilidad de otorgar créditos a los agentes que requieran financiamiento, siempre y cuando estos tengan la solvencia mínima requerida 32 para hacer frente a este compromiso, Esta capacidad de pago la determinara la Organización Bancaria realizando varios análisis de la situación financiera de los agentes. Así mismo el número de créditos otorgados por una Organización Bancaria estará vigilado por La Comisión Nacional Bancaria y de Valores con el fin de procurar solvencia a la Organización y proteger los intereses del Público 33 CAPITULO III ARTICULO 61 DE LA LEY DE INSTITUCIONES DE CREDITO En este apartado se analizara el artículo 61 antes y después de la modificación aprobada con fecha 1 de febrero del 2008. Así mismo se analizara desde un enfoque económico las repercusiones de este sobre las instituciones de crédito y si su aplicación efectivamente esta encaminada a “liberar a la institución de crédito de la inseguridad jurídica que producen las obligaciones perpetuas; y, por el otro, considerando la conveniencia de eliminar costos de operación innecesarios para el sistema”44 Por tal motivo empezaremos este capitulo exponiendo el articulo 61 como fue aprobado inicialmente (desde la promulgación de la Ley de Instituciones de Crédito no había sufrido alguna modificación) con fecha 18 de julio de 1990 3.1 Articulo 61 antes de la modificación “ARTICULO 61.- Los intereses de los instrumentos bancarios de captación que no tengan fecha de vencimiento, que en el transcurso de cinco años no hayan tenido movimiento por depósitos o retiros y con un saldo que no exceda el equivalente de una vez el salario mínimo general diario vigente en el Distrito Federal elevado al año, podrán ser abonados en una cuenta global que llevará la institución para esos efectos. Cuando el depositante o inversionista se presente para actualizar su estado de cuenta o realice un depósito o retiro, la institución deberá retirar de la cuenta global los intereses devengados, a efecto de abonarlos a la cuenta respectiva, actualizando el saldo a la fecha. Los derechos derivados por los depósitos e inversiones y sus intereses a que se refiere este artículo, sin movimiento en el transcurso de cinco años contados a partir de que estos últimos se depositen en la cuenta global, cuyo importe conjunto por operación no sea superior al equivalente a trescientos días de salario mínimo general vigente en el Distrito Federal, prescribirán en favor del patrimonio de la beneficencia pública.”45 En la exposición de motivos de la Ley de Instituciones de Crédito publicada el 18 de julio de 1990 se ofrece el siguiente argumento: “Una variante respecto de la ley en vigor, es la que se propone para el caso de operaciones pasivas sin vencimiento, que no muestren movimiento alguno en el transcurso de diez años, a fin de que extinguido dicho término, sin que el titular de la 44 Diario Oficial de la Federación 18 de julio de 1990 pag 3 45 Diario Oficial de la Federación 18 de julio de 1990 pag 22 34 cuenta efectúe operación alguna, los recursos correspondientes pasen a formar parte de la beneficencia pública, siempre que los mismos no excedan del equivalente a treinta días de salario mínimo. Esto es con el objeto de liberar a la institución de crédito de la inseguridad jurídica que producen las obligaciones perpetuas; y, por el otro, considerando la conveniencia de eliminar costos de operación innecesarios para el sistema46 ” Así mismo en los artículos transitorios de Dicha Ley se expone lo siguiente: “ARTICULO DECIMOQUINTO.- El plazo a que se refiere el primer párrafo del artículo 61 de esta Ley, se computará a partir de la fecha en que entre en vigor la misma, para aquellas operaciones constituidas con anterioridad a esta última fecha. Las instituciones de crédito deberán dar a conocer a los depositantes lo previsto en este artículo, mediante aviso dado por escrito a través de publicaciones en periódicos de amplia circulación o de su colocación en los lugares abiertos al público en las oficinas de éstas, en un plazo de diez días hábiles contados a partir de la entrada en vigor de la presente Ley. 47” A este respecto se considera que a partir de febrero de 1995, las instituciones bancarias estuvieron en aptitud de enviar los intereses generados en los instrumentos de captación que no hubieran sido objeto de movimientos, a la cuenta global. “Contemplaba la posibilidad de abonar los intereses generados en un instrumento de captación –no así la suerte principal- a una cuenta global, cuando hubiere transcurrido un plazo de 5 años sin que hubieren existido movimientos por depósitos o retiros; Establecía que el importe de los intereses que la institución bancaria podía abonar a la cuenta global, sería hasta por el equivalente a una vez el salario mínimo general diario vigente en el Distrito Federal elevado al año Preveía la posibilidad de reintegrar los intereses devengados a la cuenta del depositante o inversionista, cuando éste se presentara para actualizar su estado de cuenta o realizar un depósito o retiro; en cuyo caso, la institución debía retirar de la cuenta global los intereses devengados, a efecto de abonarlos a la cuenta respectiva, actualizando el saldo a esa fecha; y Preveía la prescripción de los derechos del depositante o inversionista sobre los depósitos e inversiones y sus intereses a favor de la beneficencia pública, cuando no hubiere efectuado movimiento alguno en un plazo de 5 años contado a partir de que los intereses generados se hubieren trasladado a la cuenta global; siempre que el importe conjunto por operación no fuera 46 Diario Oficial de la Federación exposición de motivos pag 3 47 Diario Oficial de la Federación Artículos Transitorios pag 46, Análisis y jurisprudencia de la ley de instituciones de crédito, exposición de motivos tomo I… pag 1255 y 1256 35 superior al equivalente a 300 días de salario mínimo general vigente en el Distrito Federal.”48 De estos tres apartados se puede rescatar la siguiente información: Los intereses de aquellas cuentas que no hayan presentado movimientos en un periodo de cinco años serán
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