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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTONOMA DE MEXICO _______________________________________________________________ FACULTAD DE DERECHO SEMINARIO DE DERECHO MERCANTIL “PROPUESTA DE MARCO JURÍDICO PARA LAS HOLDING” TESIS Que se propone para optar al título de Licenciado en Derecho Presenta. David Ricardo Frías del Castillo Asesor. Dr. Jesús de la Fuente Rodríguez México, D.F. 2007 UNAM – Dirección General de Bibliotecas Tesis Digitales Restricciones de uso DERECHOS RESERVADOS © PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN TOTAL O PARCIAL Todo el material contenido en esta tesis esta protegido por la Ley Federal del Derecho de Autor (LFDA) de los Estados Unidos Mexicanos (México). El uso de imágenes, fragmentos de videos, y demás material que sea objeto de protección de los derechos de autor, será exclusivamente para fines educativos e informativos y deberá citar la fuente donde la obtuvo mencionando el autor o autores. Cualquier uso distinto como el lucro, reproducción, edición o modificación, será perseguido y sancionado por el respectivo titular de los Derechos de Autor. GRACIAS A L A UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO Por abrirme sus puertas y permitirme el honor de estudiar en la mejor Universidad. A LA FACULTAD DE DERECHO Por brindarme una excelente preparación humana y académica, dándome con ello todos los elementos necesarios para ser un gran profesionista. A DIOS Por crearme y darme la oportunidad de conocer los sentimientos y emociones que la vida nos brinda. A MIS PADRES Por brindarme la vida y darme el mejor ejemplo de amor incondicional, cuidado, disciplina y honestidad que pudiera tener. A MI HERMANO Por su cariño, apoyo y por darme el mejor ejemplo de lo que es un espíritu libre. A TODA MI FAMILIA Por su cariño y por mostrarme siempre el buen camino. A CLAUDIA Por todo el amor y apoyo que me ha dado desde que nos conocimos, así como por las experiencias de vida que compartimos juntos las cuales me han hecho una mejor persona. A MIS AMIGOS Por permitirme formar parte de su afecto, en especial a Michelle, Eunice, Olivia, Maru, Karen, César, Gonzalo y Leopoldo; por su amistad, apoyo y cariño incondicional en todo momento. A MI CORAZÓN De flan con caramelo. INDICE INTRODUCCION 1 CAPITULO I ANTECEDENTES DE LAS HOLDING 1.1.- En el Mundo 4 1.1.1.- Europa 4 1.1.2.- Estados Unidos de América 10 1.2.- En México 20 1.2.1.- El Porfiriato 20 1.2.2.- Las Holding antes de la Década de los Noventa 26 1.2.3.- La Regulación de las Holding después de la Década de los Noventa 33 CAPITULO 2 CONCEPTOS Y MARCO JURÍDICO 2.1.- Conceptos 43 2.1.1- Holding 43 2.1.2.- Grupo de Sociedades y Sociedad Controladora 47 2.1.3.- Control y Subordinación 53 2.2. Marco Jurídico 56 2.2.1.- Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos 56 2.2.2.- Código de Comercio 61 2.2.3.- Ley General de Sociedades Mercantiles 63 2.2.3.1.- Socios 66 2.2.3.2.- Objeto Social 69 2.2.3.3.- Razón o Denominación Social 71 2.2.3.4.- Administración 72 2.2.3.5.- Capital Social 76 2.2.3.6.- Vigilancia 78 2.2.4.- Ley Federal de Competencia Económica 80 2.2.4.1.- Competencia 80 2.2.4.2.- Mercado Relevante 81 2.2.4.3.- Agente Económico 82 2.2.4.4.- Práctica Monopólica 83 2.2.4.5.- Concentración 84 2.2.5.- Ley para Regular las Agrupaciones Financieras 88 2.2.5.1.- Constitución 89 2.2.5.2.- Objeto Social 90 2.2.5.3.- Razón o Denominación Social 91 2.2.5.4.- Administración 92 2.2.5.5.- Capital Social 94 2.2.5.6.- Supervisión y Vigilancia 96 2.2.5.7.- Control y Responsabilidad 98 2.2.5.8.- Instituciones Financieras del Exterior 99 2.2.6.- Ley del Impuesto Sobre la Renta 102 CAPITULO 3 DIFERENTES TIPOS DE HOLDING Y SUS CARACTERISTICAS 3.1. Importancia de las Holding en México. 106 3.1.1.- Por su Participación en el Mercado 106 3.1.2.- Por los Bienes que Producen o por los Servicios que prestan 110 3.1.3.- Por la Inversión de Capital y la Generación de Empleos 112 3.2.- Clasificación de las Holding 113 3.2.1.- Por su Organización Interna 113 3.2.2.- Por su Actividad Económica 116 3.3.- Ventajas de la Holding dentro de un mercado de libre competencia 117 3.3.1.- De la Holding Corporativa o de Empresa 118 3.3.2.- De la Holding Financiera 122 CAPITULO 4 LA NECESIDAD DE UNA ADECUADA REGULACIÓN DE LAS HOLDING EMPRESARIALES 4.1.- Impacto Real de las Holding en México 129 4.1.1.- Impacto Económico 130 4.1.2.- Impacto Político 132 4.1.3.- Impacto Social 133 4.2.- Exposición de Motivos de la Ley para Regular las Agrupaciones Mercantiles no Financieras 135 4.3.- Índice de la Ley para Regular las Agrupaciones Mercantiles no Financieras 142 CONCLUSIONES 143 BIBLIOGRFIA 145 1 INTRODUCCIÓN “La ambición, la avaricia, el egoísmo, la vanidad, la amistad, el amor, el afán de conocer, la generosidad y el espíritu público: tales pasiones combinadas en dosis diferentes y distribuidas socialmente de forma diversa han sido desde el comienzo del mundo y siguen siendo la fuente de cuantas empresas ha realizado la humanidad1”. En los últimos dos siglos la actividad comercial ha tenido un crecimiento exponencial, esto se puede entender debido al rápido aumento que han tenido los bienes y servicios que requiere la sociedad. Para poder dar cumplimiento a estas exigencias las empresas también se han tenido que transformar al ritmo que el mercado les exige y buscar nuevas formas para poder ser más eficientes; una de las figuras que surgió como respuesta a estos cambios fueron las holding, las cuales empezaron a operar principalmente en los Estados Unidos de América, desde finales del siglo XIX, y desde entonces hasta nuestros días se siguen utilizando en todo el mundo. Esta forma de organización mercantil, tiene la virtud de centralizar la toma de decisiones en una sola sociedad, con lo cual se facilita el manejo de todo el grupo de empresas de una forma fácil y segura, es por ello que de poco mas de un siglo a la fecha han proliferado de una forma abrumadora a lo largo de todo el mundo. Esta nueva forma de administrar a las empresas responde a la evolución que se ha dado para encontrar el medio mas óptimo para satisfacer las necesidades de la sociedad, así como para obtener una mayor ganancia en sus actividades. La existencia y proliferación desmedida de las holding se puede interpretar como el comienzo de una nueva era para hacer los negocios, basada en los grupos empresariales y por lo tanto se debe de tener una mayor 1 SAVATER, Fernando, El Jardín de las Dudas, 8ª edición, Editorial Planeta, México, 2000, pág. 248. 2 atención y cuidado para su sano desenvolvimiento para evitar así problemas futuros derivados de su presencia y desenvolvimiento. En México aunque las holding están presentes casi desde que empezó a surgir esta figura, su marco regulatorio aplicable tiene menos años de los que se pudiera creer, lo cual fue aprovechado por ellas para obtener un gran crecimiento y se consolidaran en sus respectivos giros, obteniendo con ello que muchas tuvieranuna gran presencia a nivel mundial. Aunque la legislación actual es un gran avance en cuanto a crear el marco jurídico idóneo para que las holding puedan coexistir con el resto de sus competidores, está no es suficiente, debido a que se avoca principalmente a regular situaciones específicas: El desenvolvimiento de las holding en el mercado y a las que se dedican a actividades financieras, lo cual si bien es cierto se reconoce como una respuesta positiva a la nueva realidad que enfrentan los mercados, no es suficiente, pues se debe de proteger y regular en todos los ámbitos en los que tengan presencia. En el presente trabajo trato de plantear de una forma clara y sencilla, las razones por las cuales considero que se debe de crear un nuevo marco jurídico para las holding mercantiles que no realicen actividades financieras; para ello en el primer capítulo realizo una reseña de los antecedentes de las holding tanto en México como en el mundo, posteriormente en el segundo capítulo realizo un breve análisis del marco jurídico existente en México para regular dicha figura, en el tercero refiero la clasificación y características que de ellas existen y en el cuarto con base en lo señalado en los capítulos anteriores, expongo mis razonamientos, por los cuales considero que se debe de ampliar el marco jurídico existente para las holding. Es importante recordar que la actividad comercial se realiza desde que existe el hombre, no se puede pensar en un desarrollo social como el que conocemos, sin los beneficios que trae el comercio, es por ello que desde siempre se ha tenido una atención y regulación los mas apegada posible al bienestar social que busca. Es por ello que una de las formas en las que se 3 puede medir el avance una sociedad es a través de la complejidad de las prácticas comerciales que realiza, pues es una reflejo directo de como se encuentran en un momento determinado. Aunque en la actualidad ya se ve como algo natural, considero que la empresa mercantil, es una de las mas grandes muestras de la capacidad de acción que posee de forma exclusiva el hombre, es la clara y viva muestra de la capacidad de acción traducida en voluntad dirigida hacia un fin específico el cual en este caso es el comercio; lo anterior es indispensable para entender de una forma mas profunda los constantes cambios que se dan tanto en esta figura como en la sociedad, pues tiene su origen en el eje rector de la evolución del hombre, el cual es la búsqueda del bienestar. 4 CAPITULO I ANTECEDENTES DE LAS HOLDING 1.1.- EN EL MUNDO 1.1.1.- Europa En el presente trabajo, con el fin de comprender de una forma mas clara esta forma de organización mercantil, hago referencia a la evolución del comercio, a través de unos breves antecedentes, y así poder apreciar mejor el desenvolvimiento que se dio del capitalismo en Europa, ya que bajo este modelo económico es donde se crean y consolidan las holding. Después de las Cruzadas, se realizó un crecimiento tónico de la actividad mercantil, esto no quiere decir que no se practicara el comercio antes, pero durante la Edad Media en gran parte de Europa, había solo una industria que se encargaba de producir lo indispensable para el consumo familiar y no un excedente que se produjera de manera regular y organizada con el fin de obtener un lucro con su venta. Es en esta época donde empiezan a surgir las primeras ciudades que siglos después se convertirían en grandes plazas comerciales, como son entre otras las ciudades de Kiev en Europa del Norte y la italiana de Venecia, esta última de gran relevancia ya que desde sus orígenes se fundó bajo la constitución de una República mercantil y sería por los siguientes siglos uno de los más importantes centros económicos y culturales del mundo. 5 El surgimiento de los primeros mercaderes se cree que tuvieron su origen en las clases mas bajas de la sociedad medieval, es decir, en los pobres; estas personas que no poseían nada propio y se rentaban para cultivar las tierras ajenas o para formar parte de las travesías en barco, hacían que debido a sus circunstancias fueran ingeniosos para obtener lo indispensable y a la vez, aventureros pues no tenían nada que perder y si mucho que ganar. Esta primera generación se dedicaban únicamente al transporte y no a la producción propia de los bienes que poseen, tal y como lo escribe Henri Pirenne al señalar: “Venden, compran, y no para vivir, y no porque tengan necesidad de esas adquisiciones para su subsistencia, sino para ganar dinero. No producen nada: transportan.”1 Junto con ellos se consolidan tres principios básicos de la actividad mercantil, a saber: El goce de la libertad del mercader desde su origen, el ejercicio de una profesión independiente y el espíritu de lucro. Al ser el tráfico de mercancía la única actividad a la que en principio se dedican los mercaderes, llevan una vida nómada, viajando de ciudad en ciudad en caravanas comprando, ofreciendo y vendiendo sus productos; es por ello que no son capaces de producir mercancías y sólo le dan empleo a los pequeños artesanos locales. Conforme este gremio va prosperando en sus actividades y creciendo en número, sus costumbres y forma de realizar negocios cambió drásticamente, su vida se volvió sedentaria teniendo sus residencias en los puertos o las ciudades más importantes de cada reino; se consolida mas la práctica bancaria, extendiéndose no solo al depósito de dinero sino también a la intermediación cambiaria, esta nueva forma de vida crece desmesuradamente en los siguientes años haciendo una gran contribución a la formación de las ciudades en las que se establecen sus negocios y dan empleo a sus habitantes. 1 PIRENNE, HENRI, Historia de Europa, 8ª Reimpresión, Editorial Fondo de Cultura Económica, México, 1996, pág. 155. 6 A partir de los siglos XII y XIII, los comerciantes empiezan a tener una serie de cambios radicales en su modo de vida, procuran tener ya una ubicación determinada según sus intereses y a influir en las ciudades en donde se encuentran; es en este momento en el que se puede comenzar a hablar de una “clase comercial” propiamente dicha, la cual se caracteriza a partir de entonces por ser exclusiva y privilegiada, que dado el lugar de residencia se le conocería en adelante como “burgueses”, y cuyo único fin es incrementar sus ganancias y proteger su naciente mercado. En lo referente a las prácticas mercantiles también hubo una evolución relevante durante estos siglos, ya que el comercio marítimo se vuelve cada vez mas importante; la práctica de la circulación ya no solo de mercancías sino también de dinero; se perfeccionan los registro contables con la creación y práctica de los libros de partida doble así como el uso de la letra de cambio con aceptación en el siglo XIV. Posteriormente los burgueses fueron elevando su status social hasta encontrarse un poco debajo de las elites de gobierno, las cuales poco a poco solicitaban de manera más constante sus servicios. A principios del siglo XV, la actividad comercial europea se había extendido demasiado, no solo se dedicaban al depósito, traslado de dinero y mercancías, sino también al préstamo con interés, a la intermediación cambiaria, al préstamo con garantía hipotecaría, la explotación de minas e incluso al intercambio y comercialización de metales preciosos, y la acuñación de moneda, dichas actividades se realizaban con la anuencia del gobierno; es por ello, que en este siglo comienzan a hacer sus fortunas las grandes familias de comerciantes Europeas como lo son los Fucár en Austria, entre otras que más adelante tendrían no solo poder económico sino también político debido al gran capital que llegarían a tener. Una clara muestra deeste naciente fenómeno de acumulación, es el que nos muestra de forma muy acertada Henri Pirenne al ejemplificarlo con el burgués Jacobo Couer, al escribir: 7 “En Francia, la historia de Jacobo Coeur (1456) es interesantísima. Salido de la nada, se une a un consorcio, del cual forma parte de un mercader arruinado, para la acuñación de moneda que Carlos VII les entrega en arriendo. Abundan los provechos. Todos los monederos son algo así como ladrones que creen legítimas las ganancias que consiguen en la acuñación, como las que actualmente obtienen los banqueros en sus préstamos al Estado. En 1432, durante el curso de comercio de los metales, se dedica a exportar plata al Oriente y a traer de allí oro, con el que consigue en Francia enormes beneficios. Desde entonces se le ve continuamente ampliar sus negocios. Toma en arriendo las minas de metales de la corona en el Lionesado y en Beaujolais, a donde lleva mineros alemanes. Se hace “argentario”, lo que le otorga el aprovisionamiento de la Corte, a las que anticipa sumas considerables al interés del 12 al 50%. Mientras tanto amplía continuamente sus negocios, bien por sí mismo, bien asociado a otros capitalistas. Se calcula en 300 el número de sus factorías, extendidas de Famagusta a Brujas y por Inglaterra. Se le acusa de “arruinar a los mercaderes honrados”, es decir de especular y acaparar. Su existencia no tiene nada en común con la de aquellos “honestos mercaderes” fieles a la tradición de la Edad Media.”2 Lo anterior se puede considerar como una de las primeras agrupaciones mercantiles que podrían ser un antecedente de una Holding actual, ya que no sólo Jacobo Coeur tenía aproximadamente 300 factorías sino que también ofrecía una variedad de servicios que estaban relacionados entre sí, lo cual tenía como uno de sus fines el de reducir los costos en su prestación y de poder compensarse las pérdidas mutuamente, principios que actualmente se siguen en las Holding de hoy en día. A partir del siglo XV la actividad mercantil se va extendiendo de forma considerable, ofreciendo cada vez mas servicios, como son el préstamo con interés con garantía hipotecaria, el cambio de moneda, la intermediación entre mercaderes de diversas ciudades, la transportación marítima intercontinental el seguro de mercancías y embarcaciones marítimas e incluso el préstamo al gobierno, actividades que realiza cada vez con mayor cuidado debido a la experiencia que adquirieron con anterioridad, perfeccionaron de forma notable 2 PIRENNE, HENRI, Historia de Europa, ob. cit., pág. 381. 8 tanto la operación de sus prácticas comerciales así como el manejo entre lo que se podría considerar los antecedentes de las sucursales. Todo esto responde a las nuevas necesidades que tenían los nacientes Estados Europeos. Es por ello que a pesar de haber existido la Sociedad Anónima desde la Edad Media, estas no gozaban de la aceptación popular pues se veía con desconfianza una sociedad que fuera innominada, y en la cual no se sabría con certeza quienes son los dueños de la misma, a este respecto considero importante destacar brevemente dos experiencias: la inglesa y la francesa. La corona inglesa, público en 1720 la Bubble Act la cual limitaba la creación de sociedades anónimas a las que fueran aceptadas por la corona o el Parlamento Inglés, dicha disposición se abrogó en 1825, pero permaneció el criterio que obligaba a sus miembros a ser responsables de forma ilimitada, pero en 1855 el mismo Parlamento Inglés, modificó señalando como limite de la responsabilidad la medida de la aportación al capital social que haya hecho cada socio, dicho cambio hizo que su número creciera considerablemente, pues 1883 se hablaba de 10,000 pero en 1921 se elevó a 80,000. La experiencia francesa fue radicalmente distinta, pues en dicho país, la sociedad anónima, bajo el nombre société anonyme, fue reconocida por el Código de Comercio francés de 1807, y se facultó a los directores para incluir el principio de responsabilidad limitada en la constitución de la compañía, si así lo elegían, pero a pesar de estar adecuadamente regulada, la forma de organización que proliferó la société par actions (sociedad por acciones) debido a que era una forma mas simple de organización exigía menos formalidades; no fue sino hasta 1867, cuando se simplificó la regulación de la operación de la sociedad anónima y se volvió la forma mas usual de organización francesa. El cambio que se dio en lo referente a la regulación de dicha sociedad no fue tan lento en el caso de Alemania, pues en 1872 acabó con las autorizaciones individuales para su 9 creación y no hubo necesidad de imponer la responsabilidad limitada, ya que esta siempre se había reconocido dentro del manejo de las compañías por acciones. Es por ello que en el siglo XIX, el desarrollo comercial era ya muy avanzado, se parecía muy poco al que hubo dos siglos antes pues una vez que los Estados tenían mejores leyes para regular las actividades comerciales, y hubo empresas que demostraron un gran éxito en sus negocios (Como: las mineras, las ferroviarias, o navieras), se empezó por medio de las Bolsas Nacionales de Valores, a realizar la compra y venta de acciones, dando origen tanto a los inversionistas como a los corredores bursátiles, cuya forma de vida se basaba en la especulación comercial; otro factor que fue determinante para consolidar a las futuras holding, es el hecho de haberse creado los Bancos Centrales de los países Europeos, los cuales surgieron principalmente con el fin de regular con mayor efectividad el flujo de capital y tener un control respecto del desarrollo los Bancos Comerciales, todo ello con el propósito de crear un ambiente sano para la actividad comercial, algunos de los primeros fueron: El Banco de Descuento de Ámsterdam, en 1609 y el Banco de Inglaterra en 1694, obligándolos así a ampliar la prestación de sus servicios e invertir en la Bolsa. El sistema financiero europeo, con la creación de los Bancos Centrales, un mejor funcionamiento de las Bolsas de Valores así como la aceptación, adecuada regulación y proliferación de la sociedad anónima, se vio a la inversión a través de la emisión de acciones, como una forma de obtener financiamiento por parte de las empresas, dejando atrás el costoso préstamo bancario y a los inversionistas como un medio seguro de incrementar sus ganancias a través de la especulación comercial de las acciones, poniendo en uso el dinero ocioso incluso del gobierno. Ya para finales del siglo XIX, el sistema económico europeo estaba muy maduro y se empezó a crear las primeras grandes empresas, tales como el banco alemán Deustsche Bank, el cual era ya tan fuerte en los primeros años del siglo XX, que invirtió en el mercado financiero mexicano a través del Banco de 10 Comercio e Industria y en el Banco Nacional de México.3 A pesar de haber tenido un importante crecimiento el comercio en el viejo continente, el antecedente mas antiguo en Europa, de una legislación mercantil que hace referencia a las holding, lo ubica Acosta Romero en una ley de Luxemburgo del año 1929, la cual señalaba: “será considerada como sociedad holding una sociedad luxemburguesa que tenga por objeto exclusivo la participación, cualquiera que sea la forma, en otras empresas luxemburguesas o extranjeras y la gestión, así como la puesta en valor de estas participaciones, de manera que ella no tenga actividad industrial propia y tampoco un establecimiento comercial abierto al público.”4 Asimismo señala diversos países que posteriormente incluyeron dicha figura como lo fueron Inglaterra, Francia, Liechtenstein, España y Suiza, los cuales la refirieron y regularon, atendiendo con ello a sus propias necesidades. 1.1.2.- Estados Unidos DeAmérica El caso Estados Unidos de América, es muy diferente al de cualquier país europeo y desde luego al nuestro; cuando a finales del siglo XV y principios del XVI, se hicieron las primeras expediciones y conquistas en el llamado “Nuevo Mundo”, el sistema económico de Europa ya estaba muy avanzado, ya se podía hablar de los grandes comerciantes, las primeras navieras, la práctica de diversos usos mercantiles, así como de algunas instituciones bancarias; el tránsito de nuevas mercancías y productos hizo que la actividad comercial y bancaria tuviera un nuevo impulso y se desarrollaran de una forma tónica dentro de un territorio, en el cual tenía muy pocas restricciones, pero si mucho impulso. Al crearse las Doce Colonias, por parte de la Corona Inglesa, y poblarlas principalmente con gente inmigrante de sus campos, ocasionó que su principal 3 Cfr. SALMERÓN, Alicia, La Política Exterior del Porfiriato, 1888-1910 en Gran Historia de México Ilustrada, 2ª Reimpresión, Editorial Planeta- CONACULTA, Tomo X, 1998 pág. 135. 4 ACOSTA ROMERO, Miguel, Nuevo Derecho Mercantil, 1ª edición, Editorial Porrúa, México, 2000, pág. 475. 11 actividad productiva fuera en principio la agricultura; a diferencia de las colonias españolas, las inglesas mantenía un control moderado respecto de sus actividades económicas, pues no intervenían de forma tan directa en la explotación de sus posesiones en el “Nuevo Mundo”, ya que sólo se les exigía el pago de impuestos en cuanto a la producción y comercialización de las mercancías que producían, otorgando cierto grado de libertad a los colonos al manejo de sus tierras. Esta forma de administración de las Doce Colonias, junto con la ideología del culto al trabajo adquirida por los principios de la religión protestante, fueron factores determinantes para que tuvieran en pocos años un gran desarrollo no sólo agrícola sino también industrial. Cuando las colonias empezaron la lucha por su independencia, ésta guerra fue radicalmente distinta a la de nuestro país; fue rápida, duró mucho menos que la nacional, mejor organizada y no hubo tantas bajas de ambos lados como en nuestro caso, por señalar solo brevemente algunas diferencias. Todo ello ocasionó que el sistema económico de la naciente nación no se destruyera e incluso en algunos casos no se detuvo, como si lo fue, en México en varios rubros, entre ellos dos prioritarios: el agrícola y el minero. Al haber sido más corta la guerra de independencia de las Doce Colonias, que la nacional, su etapa de recuperación económica, política y de población fue muy breve. Un factor importante para poder comprender el gran auge que alcanzaría su economía fue su forma de organización política, ya que al hacerlo bajo el naciente esquema del Estado Federalista, se le dejo a los estados integrantes de la federación, un gran margen de liberad en cuanto a la expansión e impulso de su economía local, teniendo como principio fundamental el no transgredir o ir en contra de las leyes, acuerdos o mandatos del Supremo Poder Federal. 12 Una vez obtenida su independencia y después de adoptar la forma de gobierno, una de las prioridades de los nacientes Estados Unidos de América fue el activar su economía nacional, lo cual se hizo relativamente rápido; las principales actividades en las que se fundó su crecimiento fue en la producción y explotación de materias primas, como lo era: El algodón, trigo, el petróleo y los metales, así como en la expansión de los medios de comunicación, principalmente el ferrocarril; todas ellas apoyadas por un sistema bancario el cual una vez habiendo adquirido la experiencia europea en cuanto al debido manejo y servicio que prestan, tuvo que expandirse y adaptarse a las nuevas necesidades crediticias, que requería cada vez con mayor demanda. Desde un principio, su política económica, estuvo marcada por un carácter proteccionista, con el fin de impulsar tanta la prosperidad industrial como el consumo interno, fomentando la especialización tanto de las empresas como de sus obreros, esto con el fin de aumentar la productividad e innovación. La efectividad de estas medidas quedó demostrada en un rápido cambio en las bases de su economía, pasando de la agricultura a la producción industrial, “prueba de ello es que entre 1850 y 1860, el valor de la producción de la agricultura y la industrial eran idénticos, pero no así para 1900 pues este último lo triplicaba. Debido a los resultados que se obtuvieron, en poco tiempo su economía se dirigió al fomento de la industria pesada, todo ello no solo como consecuencia de las necesidades internacionales, sino también debido a que contaba con lo recursos naturales necesarios, debido a la geografía de su territorio.”5 Como respuesta al acelerado crecimiento de la industria, y previendo que sería un obstáculo para el aumento de su economía, algunos gobiernos estatales empezaron a flexibilizar su posición respecto a este tema, como tal es el caso que se dio en el 1870 en el Estado de Pensylvania al emitir un acuerdo que autorizó a 40 sociedades adquirir cualquier otra sociedad sin limitación de porcentaje o clase. 5 AUDAKOU, Polianski, Historia de los Países Capitalistas, 4ª edición, Editorial Grijalbo, México, 1965, pág. 337. 13 Otra medida que benefició el desarrollo de las holding fue la promulgación en 1888 en Nueva Jersey, de una ley la cual permitía la creación de sociedades con el único fin de administrar acciones de otras sociedades, sin restricción alguna para su objeto.6 Estas medidas fueron pilares fundamentales para que se diera origen al surgimiento de la holding en América, ya que fueron realizadas, cuando empezaban a surgir lo que serían las primeras holding que se consolidarían en el siguiente siglo en los Estados Unidos de América, ya que el pensamiento económico del liberalismo, resumido en su frase: Dejar hacer, dejar pasar, estaba alcanzando en esa época su mayor expresión. Con la influencia de esta ideología y considerando las facilidades que se empezaba a tener el desarrollo empresarial, no es de extrañarse que las primeras holding que se consolidaron hayan sido en los rubros de las comunicaciones, así como en explotación de materias primas, tales como: El algodón, trigo, petróleo y los metales. A consideración del maestro Acosta Romero el primer reconocimiento oficial de una holding se dio en este país en 1832, “cuando la Baltimore & Ohio Railroad fue autorizada por el estado de Maryland a participar en la Washington Branco Road7”, con lo que a su criterio es su origen en sentido estricto, aunque cita a Pietro Guerra el cual sostiene que el primero fue la autorización del gobierno estatal de Pennsylvania en 1870, hay que hacer notar que el antecedente que señala el maestro es mas de treinta años después del que el expone. Pero la holding mas importante de la época por su tamaño, actividad, y además sirvió de ejemplo para el resto de los industriales fue sin duda la que se dio en la explotación, distribución y comercialización del petróleo, la Standard Oil 6 Cfr. INSTITUTO MEXICANO DE EJECUTIVOS DE FINANZAS, La Empresa Controladora Holding, S.N.E., Editorial I.M.E.F., 1980, México, pág. 1. 7 ACOSTA, Romero, Miguel, ob. cit., pág. 474. 14 Company de John D. Rockefeller, la cual llego a tener un tamaño y poder económico sin precedentes en pocos años, ya que de crear su compañía de petrolera Excelsior Works en 1863, para 1882 controlaba el 80 por ciento del total de la refinación de crudo en Estados Unidos de América, y el 90 por ciento de los oleoductos existentes en ese tiempo;8 esta tónica de crecimiento solo se puede entender debido a las facilidades decontrol y expansión que representa constituirse bajo esta forma de sociedad, tanto en el siglo XIX como en la actualidad. Es relevante señalar que a pesar de que no fue una holding sino hasta 1882, desde antes ya controlaba todas las etapas de la extracción, refinación y comercialización de petróleo; pues poseía refinerías, fábricas de contenedores e incluso compañías de oleoductos para su transportación. Pero tuvo que constituirse así, debido a que necesitaba encontrar una salida a las presiones internacionales que originaba el precio del crudo, tomando como base una independencia del precio fundada en la producción a volumen del energético con el esquema de un estricto control y bajo costo; este pensamiento lo detalla Daniel Gross al señalar: Los administradores de Standard encontraron una solución: la creación de un trust modernizaría a la compañía, permitiéndole controlar costos, incrementar utilidades y mejorar su administración.9 Al constituirse como holding, los accionistas de las empresas subsidiarias, por acuerdo mutuo cambiaron las acciones de sus empresas, por parte de las acciones de Standard Oil, de las cuales Rockefeller detentaba la mayoría con el 28 por ciento. Esta forma de organización, otorgó a Standrad Oil Company ventajas competitivas frente al resto de empresas del rubro ya que “el buen funcionamiento del sistema se basaba en el desempeño adecuado de cada una de las unidades que lo constituían. Así, al delegarle a cada subsidiaria cierto grado de autonomía, la administración central también les imponía requisitos sustanciales... facilitaba el 8 Cfr. GROSS, Daniel, Historias de Forbes, S.N.E. Editorial Norma, Colombia, 1997, pág.21. 9 Idem. 15 flujo continuo de materias primas mediante varios eslabones de producción en cadena hasta la entrega del producto terminado.”10 Al ver las ventajas que ofrecían las holding, frente al resto de los competidores, diversos empresarios líderes en su ramo, trataron de administrase bajo ese esquema, tomando de prototipo para las demás, a la Standar Oil Company, y así “pronto aparecieron el del aceite de algodón (1884), el del aceite de linaza (1885), el del alcohol, el del azúcar y el del plomo (estos últimos en 1887);”11 Creando con ello un ambiente monopólico respecto del primer nivel de la producción de varios bienes o la prestación de servicios. Debido a que se estaba dando una creciente y descontrolada concentración del capital en pocas manos, en 1890 se promulgó la Sherman Act, la cual determinaba que se prohibían las holding, asimilando estas como una forma de ejercer una práctica monopólica en contra de sus competidores y del propio consumidor, pues se consideraba que los empresarios que se organizaron bajo este esquema, habían realizado un abuso de las facilidades que se habían otorgado para constituirse bajo este régimen. Este fenómeno de proliferación de las holding se dio principalmente debido al espíritu proteccionista del Estado, que trajo con ello el éxito de las sociedades anónimas debido en gran parte tanto a su consumo interno, como a un adecuado manejo e impulso del sistema de acciones, ya que “el sistema de acciones creó las premisas para la formación de monopolios: el capitalismo se transformó en un régimen monopolista.”12 Trayendo con ello un nuevo ambiente tanto en el desarrollo empresarial como en la forma de hacer negocios en los Estados Unidos. Es por ello que cuando llego Roosvelt a la presidencia y durante todo su mandato (1901- 1909), realizó una aplicación agresiva de la Sherman Act., pues 10 GROSS, Daniel, ob. cit. pág. 22. 11 POLIANSKI, Audakov, Historia de los Países Capitalistas, S.N.E., Editorial Grijalbo, 1965, pág. 339. 12 Ibidem, pág.338. 16 el consideraba que las holding eran monopolios legales, que perjudicaban a la sociedad debido a su gran acumulación de dinero y poder; dicho ordenamiento fue conocido desde entonces como “La Ley Antimonopólica Sherman” y a Roosvelt como “el desmontador de monopolios”. Dicha actitud respondía al pensamiento progresista que imperaba en la época, el cual sostenía como uno de sus principales pilares el evitar la concentración del capital, bienes y servicios por parte de los empresarios así como la consolidación industrial, para así poder lograr una justicia social basada en una mejor distribución del ingresos y poder lograr una mayor equidad para la mayoría. Para detener la proliferación de las holding, Roosvelt decidió ponerle freno a esta tendencia aplicando dicha regulación de una forma estricta a diversas empresas, entre ellas varias pertenecientes a J. P. Morgan & Company, pero tomó a la máxima exponente de las holding en su país, la Standard Oil Company; es por ello que en Junio de 1906 a través del fiscal general de Missouri, Herbert Hadley, se inició juicio en contra de dicha compañía y el 1907, una Corte Federal falló en contra de la demandada y le impuso una multa de 29 millones de dólares, debido a que se acredito durante el juicio el ejercicio de practicas monopólicas en la transportación del crudo en perjuicio de los ferroviarios. Después de haber apelado el fallo, el 15 de Mayo de 1911 la Corte Suprema, ratificó el fallo apelado al encontrarla “inmoderada” y además “… le ordenó despojarse de treinta y ocho subsidiarias, transfiriéndose a los accionistas de las compañías originales todos los bonos que habían negociado por las acciones de trust.”13 Dicho fallo trajo resultados contrarios a los esperados por Roosvelt, uno de ellos fue que con la separación de diversas subsidiarias de Standard Oil Company, Jhon D. Rockefeller, se hizo más rico y concentró más riqueza de la que detentaba con anterioridad pero de una forma mas diversificada, el más grave fue que con la aplicación no negociada de dicho fallo y el pago de la multa, los empresarios que poseían alguna holding, se encontraron imposibilitados para realizar sus planes de expansión debido a que dicho proceso legal creó desconfianza en el mercado de 13 GROSS, Daniel, ob. cit. pág. 25. 17 dinero y en la naciente Bolsa de Nueva York, generando que las inyecciones de capital que pudieran obtener por medio de la venta de sus acciones estuvieran paradas debido al clima de incertidumbre que provocó en los inversionistas, pues veían con desconfianza el futuro y crecimiento de las holding y por ello no arriesgaran sus recursos en ellas. Todas las tensiones ocasionadas por tratar de poner en práctica las ideas del pensamiento progresista de Roosvelt, hicieron que tanto la banca, como la cúpula empresarial observaran el principio de siglo con mucha incertidumbre. En el mismo año en que se dictó la primer resolución del juicio en contra de la Standard Oil, en 1907, tuvo inmediatamente impactos en el mercado financiero y principalmente en las holding, debido a la gran tensión que generó el dinero invertido en éstas, elevando la especulación a niveles críticos y poniendo en riesgo incluso su futuro. Se empezó a observar que al no haber confianza en las acciones de las holding que cotizaban en la Bolsa de Valores, su precio bajaba, poniendo en peligro tanto el dinero de los inversionistas como la existencia de la propia empresa, ya que para tener la posibilidad de acceder a crédito, estas ponían como respaldo de los préstamos que les otorgaban los bancos, sus propias acciones, por lo que al bajar su valor originaba que los otorgantes del crédito quisieran recuperar rápidamente su dinero solicitando la liquidación de las acciones que poseían en garantía lo que las colocaba en un gran peligro. Esta crisis originada por la desconfianza en los mercados financieros, hizo que varias holding, casa de corretajee incluso bancos como el Banco Nacional Mercantil de los Estados Unidos, quebraran, la crisis estuvo a punto de hacer que quebrara la Bolsa de Nueva York, de no ser por un acuerdo entre dueños de bancos y los presidentes de los holding sobrevivientes el cual permitió ayudar a las empresas con problemas financieros; también el crear un fondo que sirviera de respaldo tanto a la sana expansión de las actividades financieras como 18 mercantiles. Es importante señalar que antes de los problemas financieros que hubo en 1907, tanto la actividad bancaria y empresarial ya era regulada por la Comisión Interestatal de Comercio de Estados Unidos, pero su desempeño fue deficiente. Dichos acuerdos se concretaron y llegaron al Congreso, ya que habiendo tenido la experiencia de los problemas financieros de 1907 se procuró evitar que se volviera a repetir en el futuro situaciones similares, por ello se promulgaron dos nuevas leyes la primera de ellas fue la Ley de Circulación Aldrich- Vreeland aprobada en 1908 cuyo fin era el evitar la futura escasez de dinero a partir de la guarda de bonos emitidos por bancos en la Secretaría del Tesoro. Así como la Ley Federal de Reserva de 1913, la cual creó una nueva institución, el Sistema Federal de Reserva, mejor conocido cono la Reserva Federal de los Estados Unidos de América, institución vital para el crecimiento y auge de su economía.14 La creación del Sistema Federal de Reserva, fue un paso trascendental para la regulación de las holding en ese país, ya que después de haber pasado por la experiencia de la falta de fondos para respaldar tanto a los bancos, como a las holding, que incluso llego a poner en riesgo la solvencia de la misma Bolsa de Valores de Nueva York; con la promulgación de la Ley Federal de Reserva y por ende la creación de la Reserva Federal, el gobierno de los Estados Unidos de América, estaba protegiéndose de futuras crisis. Las funciones que ofrece son diversas, una de las más importantes es que serviría en adelante como un banco de préstamo de última instancia, pero para el presente estudio solo analizaré las de nuestro interés. La Reserva Federal, tiene diversas funciones, posee el monopolio de la emisión y distribución del papel moneda de la nación, emite normas de conducta en materia económica y sirve como el banco central de los Estados Unidos de América, su función es promover un sistema bancario sólido y una economía 14 Cfr. GROSS, Daniel, ob. cit, pág. 45. 19 prospera a través de la regulación y supervisión de sus instituciones financieras nacionales así como el préstamo del dinero hacia el gobierno, con el fin de asegurar la eficiencia del sistema nacional de pagos. Para poder desempeñar de forma eficaz su labor, el Sistema Federal de Reserva, divide a la nación en doce Distritos, en cada uno de ellos hay un banco regional, el cual se encarga de regular que las operaciones de las instituciones financieras sea conforme a las normas aplicables y en beneficio de los usuarios de los servicios que prestan; dentro de sus facultades de supervisión, se encarga de examinar y controlar que las instituciones operen dentro de los márgenes de seguridad y firmeza mínimos que se les imponen, ello con el objeto de evitar principalmente que algún mal manejo de un banco pudiera poner en riesgo el dinero de sus ahorradores o de los solicitantes de crédito. Cada uno de los doce Bancos de la Reserva Federal es también responsable del control, tanto de las holding bancarias como de los bancos estatales que se encuentren establecidos dentro de su Distrito; en el caso de las holding la Reserva Federal es la encargada de decidir acerca de la fusiones bancarias o de la compra de algún banco por parte de una de estas, tomando siempre como factor determinante el hecho de que dicha operación no afecte la competencia dentro del mercado, o pueda causar algún perjuicio a los usuarios. Con la creación del Sistema Federal de Reserva, se dio un paso muy importante para el cuidado y buen desenvolvimiento de las holding en los Estados Unidos de América, ya que su fin último es asegurar una economía sana a través de la supervisión y manejo de todo su sistema financiero nacional, factor fundamental para que las holding operen con el menor riego y mayor tranquilidad en ese país. Propósito que hasta nuestros días es uno de los principales. 20 1.2.- MÉXICO 1.2.1.- El Porfiriato Estudio el Porfiriato toda vez que considero que es el inicio de un crecimiento económico nacional continuo, ya que durante ese periodo México fue receptor de grandes capitales por parte de la inversión extranjera, así como de la llegada de importantes empresas de diversos giros; y la creación, consolidación y expansión de nuestra industria y banca. Este progreso pudo darse en gran parte gracias al reconocimiento y respeto que obtuvo el régimen de Porfirio Díaz en el extranjero. En cuanto al estudio de la inversión extranjera, me abocaré principalmente a las realizadas por: Francia, Gran Bretaña y los Estados Unidos de América; previo a realizar dicho estudio es indispensable para comprender con mayor amplitud, una explicación de las circunstancias que permitieron el desarrollo y progreso nacional en aquel tiempo, por ello me permito hacer una breve reseña de los acontecimientos de la época. La Dictadura de Porfirio Díaz, (la cual fue de finales del siglo XIX hasta principios del XX), trató de poner orden a una situación bastante tumultuosa, ya que el país acababa de pasar por largos periodos de fragilidad, como lo fueron las diversas intervenciones extranjeras que se dieron a partir de mediados del siglo XIX, lo que dio origen no solo a conflictos bélicos, sino también políticos y sociales, en gran medida a causa de las diversas visiones de Estado que poseían los múltiples gobernantes en turno e ilustres de la época. Es por ello que después de haber tenido cambios tan repentinos, el ascenso de Porfirio Díaz al poder, se vio, en gran parte de México como en el extranjero, como la una oportunidad que se tenía para que hubiera orden y darle un rumbo sostenido a México por el camino de los ideales positivistas de orden y progreso. 21 Está imagen de estabilidad que proyecto durante un largo tiempo, tuvo al principio una aceptación parcial, ya que el reconocimiento del gobierno derivado de la rebelión de Tuxtepec se dio poco a poco por parte de la comunidad internacional, la primer gran potencia de la época que reconoció el gobierno de Porfirio Díaz fue Alemania en 1877, posteriormente fue Estados Unidos en 1878, Francia en 1880 y por último Gran Bretaña en 1884. Este reconocimiento era visto por el General, como algo indispensable para el crecimiento del país, ya que consideraba que la atracción de capitales externos era el pilar fundamental para el progreso de la economía nacional, lo cual a lo largo de su régimen se comprobaría con resultados parciales. La promoción de la inversión extranjera tuvo diversos fines, el principal de ellos fue que por dicho medio se generara el impulso que requería nuestra economía para que se diera el inicio de una agresiva industrialización nacional, como lo señala Leonor Ludlow al manifestar “Se consideró también que estas cuantiosas inversiones alentarían el arribo de futuras empresas extranjeras y forzarían a los capitales nacionales a introducirse en el terreno de la producción, abandonando el habitual campo de los negocios.”15 Dicha política tuvo éxito, ya que a finales del Porfiriato en nuestro país se contaba con cuantiosos montos de capital productivo extranjero así como un gran número de empresas e instituciones bancarias nacionales. Los resultados de la apertura no tardaron en llegar, la primer potencia en invertirfue Estados Unidos, la cual después de haber reconocido el gobierno del General Díaz en 1878, y que este le garantizara la estabilidad necesaria para la realización de sus negocios, empezó a introducir al país grandes cantidades de recursos económicos en rubros muy específicos como lo fueron: el petróleo, el ferrocarril y la minería; el crecimiento de los intercambios comerciales fue tal que para 1898 las representaciones diplomáticas de ambos países se elevaron a 15 LUDLOW, Leonor, El Progreso Porfirista en Gran Historia de México Ilustrada, en Gran Historia de México Ilustrada, 2ª Reimpresión, Editorial Planeta- CONACULTA, Tomo X, 1998, pág 143. 22 embajadas. La agresividad con la que penetraron al país las inversiones por parte de los estadounidenses fue clara desde un principio, y tuvo un exponencial crecimiento a un grado tal que a finales del Porfiriato, el 38 por ciento de las inversiones extranjeras en México eran de capital norteamericano. La dependencia comercial que se forjó durante esos años fue aún mayor: casi las tres cuartas partes del intercambio comercial se realizaba con Estados Unidos,16 al ver este panorama Porfirio Díaz, opto por aplicar una abierta política de contrapesos al ver el avance del dominio económico y político por parte de los norteamericanos, para ello volvió la mirada a las potencias Europeas. Tal decisión no era para menos, ya que al invertir grandes cantidades de dinero, principalmente en los rubros de petróleo, transporte y minería; estos capitales cobraron inmediatamente relevancia para la economía nacional, pues eran las principales ramas de la industria que se desarrollaron en esa época, conocida como “La Era de la Revolución de los Transportes”; las inversiones directas dieron origen al nacimiento de de diversas empresas que se constituyeron en México en muy variados giros, así como también a la llegada de empresas que se formaron en territorio nacional pero que eran subsidiarias de empresas extranjeras. La llegada de las holding a nuestro país la refiere adecuadamente Alicia Salmerón al manifestar: “Para entonces las inversiones norteamericanas comenzaron a tomar nuevas formas: ya no sólo venían a México compañías medianas sino también auténticos trust, asociaciones con tendencias monopólicas capaces de fijar precios y montos de producción. El caso mas representativo fue la empresa petrolera de Donheny, ligada a la Standard Oil Co. Frente a esas grandes compañías el gobierno porfirista dio un giro en su política y buscó contrapesos en la inversión europea.”17 Con ello se puede advertir que la política de atracción de inversiones extranjeras como punta de lanza para el desarrollo nacional tuvo un gran éxito 16 Cfr. SALMERÓN, Alicia, La Política Exterior del Porfiriato, 1888-1910, en Gran Historia de México Ilustrada, 2ª Reimpresión, Editorial Planeta- CONACULTA, Tomo X, 1998, pág. 124. 17 Ibidem. pág. 125. 23 La presencia de las primeras holding en nuestro país se puede observar a través de sus empresas subsidiarias, como es el caso de la Standard Oil Company, la cual a fines del siglo XIX y principio del siglo XX, ya tenía actividades en el país, en los mismos rubros que en Estados Unidos: el petróleo y el ferrocarril; esto se dio a través de diversas empresas como lo fue la Waters Pierce Oil Company, tal y como señala Manuel López Gallo: “Antes de que se hubiesen descubierto yacimientos petrolíferos explotables en escala comercial (1901), la Waters Pierce Oil Company tenía la concesión exclusiva para importar petróleo y abastecer nuestras escasas exigencias; Cleona Lewis asegura que Clay Pierce poseía el 35% de la empresa y el resto era de la Standard Oil.”18 Dicha forma de operar la holding de Rockefeller, en México a través de su subsidiaria, también la refiere John Kenneth Turner, en su libro su libro México Bárbaro, a través del cual manifiesta: “La Standard Oil, en el nombre de Waters- Pierce, matriz de muchas sociedades subsidiarias, controla la mayor parte de la producción de petróleo crudo en México y también la mayor parte del comercio al mayoreo y menudeo de ese combustible; según sus directores, el 90 por ciento.”19 Al tener la Waters- Price, el apoyo de la holding mas poderosa de los Estados Unidos de América, esta tenía gran ventaja frente a cualquier empresa competidora en el ramo, es por ello que el presidente Díaz, frente a tal situación busco diversos contrapesos favoreciendo, en este caso al capital inglés. Así mismo Turnner también hace referencia a diversas empresas extranjeras que operaban en muy distintos giros y bajo circunstancias muy ventajosa, muchas las cuales, probablemente hayan operado a través de subsidiarias, todo ello con anuencia del gobierno mexicano; como lo son: “ El consorcio del cobre Morgan- Guggenheim tiene el dominio absoluto de la producción de ese metal en el país. La firma M. Guggenheim Sons posee todas las grandes fundiciones, así como vastas propiedades mineras. Ocupa la misma 18 LÓPEZ, GALLO, Manuel, Economía y Política en la Historia de México, 27ª edición, Editorial El Caballito, México, 1965, pág. 425. 19 KENNETH, TURNER John. México Bárbaro, S.N.E. Editorial Leyenda, México, 2005, pág. 177. 24 poderosa situación en la industria minera en general de México que la que ocupa en Estados Unidos… Los agentes del American Sugar Trust acaban de obtener del gobierno federal mexicano y de algunos de los estados concesiones para producir azúcar de remolacha en tan favorables condiciones que les aseguran un monopolio completo del negocio del azúcar por los próximos diez años... La compañía Wells-Fargo Express, propiedad de la Southern Pacific Railroad Co., gracias a su asociación con el gobierno, mantiene en México un absoluto monopolio del negocio de transportes por express…”20 Ante este panorama la decisión del presidente Díaz de mirar hacia la inversión Europea para hacer un contrapeso ante la creciente influencia de las compañías norteamericanas, así como para conseguir aun más capital, era una buena decisión; la invitación hecha tuvo un resultado favorable, ya que las principales potencias europeas, se interesaron desde un principio en formar parte activa de la economía nacional, lo que se reflejo en la llegada de inversiones principalmente de Gran Bretaña y Francia. Los rubros en los que invirtieron estos dos países europeos fueron muy variados, en el caso de Gran Bretaña, después de que se que se reanudaron las relaciones diplomáticas en 1884 y a pesar de que estaba perdiendo su predominio como primera potencia, el gobierno mexicano le favoreció de manera particular para que sirviera de contrapeso de los intereses norteamericanos. Los capitales ingleses fluyeron de forma considerable en los rubros de transportes, servicios y deuda pública, con mucho mas preferencias que cualquier otro, prueba de ello son los beneficios que obtuvo Weetman Pearson, del presidente Díaz, el cual obtuvo grandes contratos, de obra pública, así como de la construcción de líneas de ferrocarril; pero con su principal y mas notorio favor que obtuvo del presidente fue en su empresa dedicada a la extracción y comercialización del petróleo, con la Compañía Mexicana de Petróleo el Águila; se beneficio a tal grado, que a finales del Porfiriato por si sola competía de manera relevante con la Waters-Pierce, 20 Ibidem. pág. 177. 25 subsidiaria de la Standard Oil; pero a pesar de la preferencia que se le dio, al dinero inglés este llegó en menor medida que el norteamericano, e incluso a pesar de que muchas de estas empresas eran importantes, ninguna constituyó una holding en nuestropaís. Por lo que respecta a Francia, este realizó inversiones principalmente en el rubro de la deuda pública y la banca. En la deuda pública la inversión fue muy grande a grado tal que “los banqueros franceses reconvirtieron en los principales acreedores de México: firmaron pocos contratos con el gobierno directamente, pero adquirieron bonos por un total del 65 por ciento de la deuda mexicana.”21 En el rubro de la banca Francia tuvo una participación relevante, ya que con el apoyo del Banco Franco- Egipcio se fundo en nuestro país el Banco Nacional Mexicano, el 11 de Agosto de 1881 se fundó el Banco Nacional Mexicano, y posteriormente al fusionarse en 1884 con el Banco Mercantil Mexicano, se crea lo que sería la institución bancaria mas importante de principios del siglo XX, el Banco Nacional de México, a partir de entonces sería utilizado como banco central hasta la creación del Banco de México el cual entro en funciones el 1 de Septiembre de 1925 y desde entonces, sigue operando en nuestro país, y es un pilar fundamental para la supervisón, regulación y sano desenvolvimiento de las finanzas nacionales.22 Como se puede observar la inversión extranjera fue pilar indispensable tanto para el crecimiento la industria y la banca, como para la operación de las primeras holding en México y la aparición de una nueva, pero muy influyente clase de industriales nacionales, los cuales a lo largo de los años posteriores tendrían gran influencia, es por ello que estos hechos que no se puede dejar de señalar. 21 SALMERÓN, Alicia, ob. cit. pág. 135. 22 Cfr. www.banxico.org.mx. 26 1.2.2.- Las Holding Antes De La Década De los Noventa. Los problemas los cuales dieron origen a la Revolución Mexicana de 1910 fueron muy diversos, para mi estudio me enfocaré en señalar los cambios radicales que originó, en la estructura política, económica y social de nuestro país. Un aspecto negativo de dicho levantamiento armado, es que se vio interrumpido entre otras cosas, el crecimiento que estaba teniendo el sector económico, principalmente el industrial y bancario, y por ende el crecimiento nacional, a pesar de haberse logrado durante el mandato de Porfirio Díaz una importante avance en estos rubros. Los efectos que tuvo el movimiento revolucionario en el sector industrial fue en general negativo, ya que al fundarse la inversión extranjera en la confianza y estabilidad que ofreció el gobierno de Díaz; al empezar el movimiento revolucionario, la consecuencia inmediata fue que dejaron de llegar los capitales al país, los que ya habían llegado huyeron y en pocos casos, algunos se quedaron; esto respondió al clima de incertidumbre que iniciaba y se prolongaría por varios años mas. Lo anterior ocasionó que las empresas que no retiraron sus inversiones, quisieran una pronta y adecuada solución de acuerdo a sus intereses, lo cual se tradujo que en algunos casos, en que procurarán ayudar de forma discreta a las personas que mas los representaban, esta idea no puede estar muy alejada de la realidad en lo referente a alguna participación de las holding o de sus empresas subsidiarias, ya que muchos autores afirman que la actitud de Díaz al final de su dictadura, favorable al inglés Pearson, condujo a la Waters- Pierce Oil Company a prestar ayuda económica a don Francisco I. Madero para derrocar aquel gobierno. Se dice también que tan pronto como don Francisco tomó posesión de la presidencia, extendió un cheque por 685,000 dólares a favor de la citada empresa.23 No debemos olvidar que dicha empresa era subsidiaria de la Standard Oli Company, empresa la cual pocos años atrás dejo de apoyar el 23 Cfr. LÓPEZ, GALLO, Manuel, Economía y Política en la Historia de México, 27ª edición, Editorial El Caballito, México, 1965, pág. 427. 27 régimen porfirista, por lo que con lo anterior la idea de su participación activa en el movimiento revolucionario es muy probable. Durante la Revolución Mexicana, las empresas extranjeras que tenía actividades relacionadas con la explotación del campo, se vieron forzadas a irse o en el mejor de los casos cerrar, debido en gran medida a que sus trabajadores formaron parte del movimiento revolucionario tales como lo fueron las de las empresas de los gremios: agrario, minero, azucarero, del hule entre otros. Por lo que respecta a las empresas del sector ferrocarrilero, como lo eran la Standard Oil Company y la Speyer Co, estas vieron mermadas su influencia en este rubro a partir de que el gobierno de Díaz empezó a comprar acciones con el fin de crear los Ferrocarriles Nacionales; aunque a este respecto John K. Tunner, sostiene que a pesar de esta medida tomada por el gobierno, la Southern Pacific Railroad Co. seguía teniendo una gran influencia,24 el cualquier caso, la inversión en capital disminuyó considerablemente y la infraestructura, se vio muy afectada ya que se utilizó con fines bélicos. Por lo que respecta a las empresas que se dedicaban a la explotación de petróleo, estas no vieron afectadas de forma muy relevante su desarrollo, e incluso, algunas incrementaron sus ganancias. A finales del Porfiriato, diversas empresas se unieron y formaron la California Standard Oil Company of México, por lo que la existencia y operación de una subsidiaria de la holding de Rockefeller en nuestro país ya era evidente. Dicha subsidiaria, así como el resto de las compañías que se dedicaban a la explotación del petróleo, estuvieron operando en México con regularidad hasta la expropiación petrolera de 1938, por lo que todas ellas dejaron de poseer inversiones en este rubro, esto se puede apreciar en el decreto emitido por el presidente Lázaro Cárdenas el 18 de Marzo de dicho año, a través del cual se le expropian todos los bienes de estas compañías, ya que ya que establecía: 24 Cfr. KENNETH, TURNER, John, México Bárbaro, S.N.E. Editorial Leyenda, México, 2005, pág. 177. 28 “Artículo 1.- Se declaran expropiados por causa de utilidad pública y a favor de la Nación, maquinaria, instalaciones, edificios, oleoductos, refinerías, tanques de almacenamiento, vías de comunicación, carros tanques, estaciones de distribución, embarcaciones y todos los demás bienes muebles e inmuebles de propiedad de: la Compañía de petróleo el ‘Águila’, S.A., Compañía Naviera de San Cristóbal, S.A., Compañía Naciera San Ricardo, S.A., Huasteca Petroleum Company, Sinclair Pierce Oil Company, Mexican Sinclair Petroleum Corporation, Stanford y Compañía Sucesores, S. en C., Penn Mex Fuel Company, Richmond Petroleum Company de México, California Standard Oil Company of México, Compañía Petrolera el Agwi, S.A., Compañía de Gas y Combustible Imperio, Consolidated Oil Company of México, Compañía Mexicana de Vapores San Antonio, S.A., Sabalo Transportation Company, Clarita S.A., y Cacalilao, S.A., en cuanto sean necesarias, a juicio de la Secretaría de la Economía Nacional para el descubrimiento, captación, conducción, almacenamiento, refinación y distribución de los productos de la industria petrolera.”25 Con dicha expropiación dejó de operar la empresa subsidiaria más importante que se encontraba en nuestro país; la expropiación fue uno de los primeros pasos que se dio para la aplicación de una política de protección del mercado nacional frente a la inversión extranjera. Esta forma de desarrollo económico se diferencia del anterior fundamentalmente, en que toma como base para el progreso nacional ya no la atracción de capital extranjero, sino un sistema basado en una protección del mercado interno y la modalidad de sustitución de importaciones hacia el exterior. A través de estas medidas se pretendía lograr un progreso sostenido fundado en los recursos yproducción nacional, el cual se encontraría salvaguardado por el Estado, a estas políticas económicas se le conoció como el “desarrollo estabilizador”. Durante este periodo se procuró otorgar incentivos para el crecimiento y fortalecimiento de las empresas nacionales, teniendo como ventaja, el consumo garantizado de un mercado interno cautivo y la casi nula participación extranjera 25 LÓPEZ, GALLO, Manuel, ob. cit., pág. 441. 29 en nuestro país; en ambos casos el Estado procuró que dichas circunstancias proliferaran; gracias a estas medidas hubo una expansión económica considerable. Creando con ello el entorno necesario para que la clase industrial tuviera una gran expansión, por varias décadas, lo cual originó que la se concentrara en pocas manos la industria nacional. El éxito de las medidas tomadas por el Estado, se vio reflejado tanto en la creación y crecimiento de las primeras grandes empresas nacionales durante la segunda mitad del siglo XX, y posteriormente en la existencia de los grandes conglomerados industrial-financieros que existían a finales de los años sesenta y principio de los setenta. Como una forma de apoyo a este crecimiento y en concordancia con las políticas proteccionistas que se tomaron en ese tiempo, el presidente Luis Echeverría Álvarez publicó el 20 de Junio de 1973, en el Diario Oficial de la Federación, el: Decreto que concede Estímulos a las Sociedades y Unidades Económicas que Fomentan el Desarrollo Industrial y Turístico del País, teniendo como principal fin impulsar el crecimiento del sector industrial y turístico nacional, esto se puede apreciar en el primer párrafo del Considerando de dicho Decreto el cual señala: “Es una estrategia de desarrollo que se funda en la política de pleno empleo requiere fomentar la creación de nuevas unidades productivas y ampliar las existentes, con el objeto de crear empleos y orientarlas hacia actividades que el ejecutivo federal considera conveniente se incrementen por formar parte de su programa de gobierno.”26 De la trascripción anterior se puede apreciar claramente que uno de sus objetivos era el incremento de las empresas dedicadas a estos dos rubros; así como poder dar cumplimiento a la política de pleno empleo, pilar fundamental de dicho modelo económico. La época en que se publicó dicho decreto fue muy oportuna, para la clase industrial mexicana, ya que les facilitó frente a una inminente crisis, un entorno 26 Diario Oficial de la Federación del 20 Junio 1973, pág. 8. 30 para el crecimiento de sus negocios, así como el poder organizarse de una forma centralizada, lo cual le permitía tener un mejor control y expansión. La forma en la que funcionaron las Sociedades y Uniones de Fomento fue muy específica debido a los fines que perseguía ya que se pretendió impulsar, principalmente, a las pequeñas empresas para que a través de otorgamiento de facilidades, participaran en las ventajas que ofrecía el modelo de economía a escala; dicha idea se expresa claramente en el penúltimo párrafo del rubro de Considerando de dicho Decreto, lo justifica al manifestar: “Que como el sistema resulta atractivo a las economías de escala, se pretende maximizar los beneficios que ello implica tanto a nivel de competencia con las compañías transnacionales en los mercados internacionales y nacional, como en términos de ocupación buscando que las unidades de fomento no desplacen a empresas pequeñas y medianas que estén operando satisfactoriamente, ni ocupen posiciones mopolísticas a efecto de no provocar presiones excesivas sobre el nivel de precios; y coadyuven al logro de los objetivos de la política de desarrollo nacional.”27 Para aprovechar el sistema de escala, el Decreto hace referencia a tres figuras jurídicas: las unidades de fomento, las sociedades de fomento y las sociedades promovidas. Las sociedades promovidas, se podrían definir como aquellas sociedades anónimas mexicanas, las cuales debe cumplir diversos requisitos, para que sean consideradas como tales y entre las principales son: 1.- Que sea una sociedad mexicana o se encuentre a cargo de mexicanos; 2.- Que no sea una institución de crédito, de seguros, o fianzas u organización auxiliar de crédito; 3.-Que tenga como mínimo un 60% de contenido nacional dentro de su costo directo de producción, 4.- Que invierta por lo menos el 75% de sus recursos en activos industriales o de turismo, 5.- Que no sea propietaria de acciones de una sociedad que controle directa o indirectamente acciones de la sociedad de fomento, ni de una sociedad que controle directa o indirectamente acciones de la propia 27 Ibidem. pág. 9. 31 sociedad, 6.- Que la sociedad de fomento controle directa o indirectamente mas del 50% de las acciones comunes de la sociedad. De las características mencionadas con anterioridad, se puede apreciar que la sociedad promovida, tenía que ser necesariamente una sociedad mercantil controlada por mexicanos, (con cláusula de exclusión de extranjeros, tal y como lo señala el artículo 3 fracción II del mismo Decreto); en la cual por lo menos el 50% de las acciones comunes las debía de tener una sociedad de fomento; a su vez esta debía de invertir por lo menos tres cuartas partes de sus recursos en activos industriales o turísticos. Las características que tenía la “sociedad promovida”, se asemeja en lo general a lo que es una “sociedad controlada” en el esquema de la forma de operación de una holding en la actualidad, ya que, entre otras similitudes en ambos casos depende su control de una sociedad mercantil directamente de otra distinta a la que se encuentra subordinada de forma indefinida. Por lo que respecta a la sociedad de fomento, sus características eran complementarias a las de la sociedad promovida en lo referente a dar un paso mas arriba al eslabón de la economía a escala, los principales requisitos de dicha sociedad eran los siguientes: 1.- Que sus acciones sean propiedad de mexicanos o de sociedades mexicanas con cláusula de exclusión; 2.- Que ninguna de sus acciones sea propiedad de una sociedad donde la sociedad de fomento sea socia; 3.- Que su actividad se limite a comprar y vender acciones de diversas sociedades, así como crear o garantizar créditos e incluso realizar estudios todo ello en beneficio de las sociedades promovidas; 4.- Que invierta por lo menos 75% de sus activos en empresas industriales y de turismo o en créditos a las mismas. La sociedad de fomento, al tener la mayoría de las acciones de las sociedades promovidas obtiene de facto un control sobre las mismas, con el fin de impulsar el crecimiento de las sociedades promovidas, asemejándose dicha circunstancia a una sociedad controladora. 32 Por último, el Decreto hace referencia a la figura de las Unidades de Fomento, las cuales son definidas en su artículo 1 al señalar: “… Para los efectos de este Decreto, las unidades de fomento son unidades económicas que fomentan el desarrollo industrial del país y se forman por una sociedad de fomento y una o mas sociedades promovidas, que reunían los requisitos que establece este Decreto.”28 De la trascripción anterior se puede advertir que la unidad de fomento es la forma de organización más elaborada, ya que la conforman las dos de rango inferior. Es a través de las unidades de fomento por medio de las cuales se pretendía lograr un apoyo a las pequeñas y medianas empresa, para el acceso a créditos y mercados a las pequeñas y medianas empresas, ya que al estar unidas de esta forma tenían un mayor peso dentro de este rubro de la economía. La vigencia del Decreto del 20 de Junio de 1973, fue corta, ya que en el año de 1982, se suprimieron las facilidadesque daba dicho Decreto para que se diera paso a una regulación mucho más amplia, tal y como se señala en el Diario de Debates de la Cámara de Diputados del 25 de Noviembre de 1981, en el apartado referente a Política Fiscal al manifestar “Por lo demás es conveniente suprimir la exención a las ganancias de capital por enajenación de acciones de las sociedades de fomento e incorporar un sistema general y optativo de consolidación de resultados dentro de la Ley del Impuesto Sobre la Renta,”29 es por ello que el 31 de Diciembre de 1981, se publicó en el Diario Oficial de la Federación una reforma a la Ley del Impuesto Sobre la Renta en su Título II al adicionar el Capítulo IV denominado originalmente “De las Sociedades Mercantiles Controladoras”, y con ello se ampliaron a todos los rubros de la industria los beneficios que otorgaba dicho régimen. Dicha reforma fue sujeta posteriormente a diversos cambios, el mas importante de ellos se dio a tan sólo un año de haberse dado la adición de dicho capítulo, ya que el 31 de Diciembre de 1982 se publicó en el Diario Oficial de la 28 Diario Oficial de la Federación del 20 Junio 1973, ob. cit. pág. 9. 29 Diario de Debates de la Cámara de Diputados del Noviembre 25, 1981, pág. 95. 33 Federación, Una reestructuraron del Capítulo; las razones por las cuales se dio este cambio se puede apreciar en el Diario de Debates de la Cámara de Diputados del 22 de Diciembre de ese mismo año, ya que este manifiesta “el Capítulo IV del Título II referente a las Sociedades Controladoras, en atención a diversas dudas y consultas planteadas por los contribuyentes se reestructura en general, con el objeto de dar claridad a la Ley en este aspecto, dada la importancia así como la dificultad de interpretación que para estos representa el régimen de determinación del resultado fiscal consolidado.”30 A pesar de que la reforma de 1982, modificó en su mayoría dicho apartado de la Ley del Impuesto Sobre la Renta, casi a un año, el 30 de Diciembre de 1983, se volvió a promulgar una nueva reforma la cual entre otros cambios, reformó los requisitos que definen a una sociedad controladora (artículo 57-A), así como los criterios que impone la ley para que una sociedad sea considerada como controlada (artículo 57-C). El número tan alto de reformas que se dio en tan pocos años, es comprensible ya que no había mucha experiencia en cuanto a la regulación de esta figura, la reforma de 1983 fue la última que modificó sustancialmente este apartado en dicha ley, hasta antes de la década de los noventa. 1.2.3.- La Regulación De Las Holding Después De La Década De Los Noventa. Al iniciar la década de los noventa la situación política y económica de México era muy delicada, fueron diversos los factores que se dieron, los podemos ubicar, por lo menos, diez años antes a dichos hechos me referiré brevemente con el fin de explicar como influyeron a los sucesos que se estaban dando, en esa época. 30 Diario de Debates de la Cámara de Diputados del Diciembre 22, 1982, pág. 148. 34 A principio de los años setenta, el llamado “desarrollo estabilizador” empieza a entrar en una crisis, debido principalmente, a los cambios que se comenzaban a dar en materia económica por parte de la comunidad internacional, lo que hacía que los modelos utilizados por los gobiernos anteriores se vieran obsoletos, frente a una economía que dejaba de ser local y se volvía cada vez mas abierta frente a la inversión extranjera, dejando atrás las ideas proteccionistas por parte de los gobiernos nacionalistas y se diera paso a que se regulara el mercado por sus propias leyes. Esto hizo que poco a poco el modelo de “sustitución de importaciones”, se quedara atrás y se hiciera necesario buscar uno nuevo, a través del cual se pudiera seguir impulsando el crecimiento y competitividad nacional, pero ahora como principal cambio, dando una participación cada vez mayor a la inversión foránea. Un factor decisivo para México, fue la modalidad de economía abierta como una oportunidad real para un crecimiento exponencial, fue entre otras causas un aumento sin precedentes que se dio en los precios del petróleo, esto hizo que México como país productor de dicho hidrocarburo, fuera receptor de importantes capitales derivados de su venta, así como de nuevas posibilidades de crédito por parte de organismos internacionales; tomando como principal respaldo una alta capacidad de pago la cual quedaba garantizada con los ingresos que se estaban recibiendo. Pero lamentablemente no fue así, el dinero que se recibió no se aprovecho de la mejor manera, esto se originó debido a que los fondos provenientes de los mercados internacionales se ofrecieron tanto a las grandes empresas como al gobierno mexicano con muy bajo nivel de análisis, lo que desembocó en una abundancia de recursos la cual duró poco tiempo y terminaría con la crisis de 1982.31 Durante estos años los grupos industriales tuvieron un papel muy activo, ya que aprovecharon las ventajas económicas que les daban los consumidores 31 Cfr. GARRIDO, Celso. Desarrollo Económico y Procesos de Financiamiento en México, 1ª edición, Editorial Siglo XXI, México, 2005, pág.39. 35 cautivos nacionales, para diversificar sus actividades y lograr así una expansión acelerada. Los motivos por los cuales se adoptó el sistema de sustitución de importaciones, fueron muy nobles, el principal de ellos fue el los industriales y empresarios al ver las ventajas que les ofrecía un mercado doméstico asegurado para sus bienes y servicios; estos procurarán lograr una mayor eficiencia, la cual se reflejaría en productos de mejor calidad y bajo costo así como en una modernización de sus procesos de producción. Con ello el gobierno pretendía lograr dos fines fundamentales para las políticas económicas posteriores, el poder lograr niveles de autoabastecimiento óptimos para el país y preparar a la industria nacional a la ya inminente competencia internacional. Pero en ambos casos el gobierno no logro sus fines en los niveles que esperaba alcanzar, ya que los agentes económicos no respondieron de la forma en la que se esperaba, pues las grandes empresas al no tener competencia una competencia relevante, pero sí un mercado asegurado, prefirieron abastecer este, y descartando cualquier interés en competir a nivel internacional, lo cual tuvo consecuencias que crecerían con el tiempo. La apertura se esperaba que se diera de forma paulatina, pero no fue así, ya que se observó claramente que a partir de la elección de Carlos Salinas de Gortari, como Presidente de la República, se dio un cambio en nuestro país en esta materia, el cual afectó de forma importante la regulación de las Holding, al mismo tiempo que también empezaron a llegar muchas de ellas del extranjero, con lo que hubo un reacomodo de las operaciones nacionales. Es importante destacar que “dicho cambio se dio debido a una nueva elite política la cual asumió el control del aparato del Estado a partir de la presidencia de Miguel de la Madrid, pero luego asumiendo plenamente la dirección del cambio económico durante la presidencia de Carlos Salinas de Gortari.”32 32 PERES, Wilson, et al., Grandes Empresas y Grupos Industriales Latinoamericanos, 1ª edición, Editorial Siglo Veintiuno- CEPAL, México, 1998, pág. 419. 36 Es por ello que después de asumir la presidencia Salinas de Gortari su primera acción fue legitimarse debido a las condiciones tan conflictivas en que se celebraron las elecciones en 1988, e iniciar una gran promoción para promover a nuestro país como un destino para la inversión internacional,
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