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Tomo II Código Civil y Comercial de la Nación Comentado Tomo II Libro Segundo Artículos 401 a 723 Marisa Herrera - Gustavo Caramelo - Sebastián Picasso Directores II In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca AUTORIDADES PRESIDENCIA DE LA NACIÓN Dra. Cristina Fernández de Kirchner MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS Dr. Julio Alak SECRETARÍA DE JUSTICIA Dr. Julián Álvarez SUBSECRETARÍA DE ACCESO A LA JUSTICIA Lic. María Florencia Carignano DIRECCIÓN NACIONAL DEL SISTEMA ARGENTINO DE INFORMACIÓN JURÍDICA Dra. María Paula Pontoriero ISBN Obra completa: 978-987-3720-29-1 ISBN Tomo 2: 978-987-3720-31-4 Código Civil y Comercial de la Nación Comentado 1ra. edición - julio 2015 Editado por la Dirección Nacional del Sistema Argentino de Información Jurídica. Editorial Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación, Sarmiento 329, C.P. 1041AFF, C.A.B.A. Directora Nacional: María Paula Pontoriero Directora de Ediciones: Laura Pereiras Coordinadoras de contenido: María Rosa Roble - Cecilia Vanin Responsable de diseño gráfico: Gabriela Fraga Correo electrónico: ediciones@infojus.gov.ar Esta publicación se encuentra disponible en forma libre y gratuita en: infojus.gob.ar Infojus agradece el asesoramiento técnico brindado por la Subsecretaría de Coordinación y Control de Ges- tión Registral, Dirección Nacional del Registro Único de Aspirantes a Guarda con fines Adoptivos (DNRUA), Dirección General del Registro de la Propiedad Inmueble; la Dirección General de Asistencia Técnica y Le- gislativa; la Dirección Nacional de Relaciones con el Poder Legislativo; y el Programa Nacional de Asistencia para las Personas con Discapacidad en sus Relaciones con la Administración de Justicia (ADAJUS). El contenido de esta publicación expresa solo la opinión de sus autores, y no necesariamente la del Minis- terio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. Todos los derechos reservados. Distribución gratuita. Prohibida su venta. Se permite la reproducción total o parcial de este libro, su almacenamiento en un sistema informático, su transmisión en cualquier forma, o por cualquier medio, electrónico, mecánico, fotocopia u otros métodos, con la previa autorización del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. Caramelo, Gustavo Código Civil y Comercial de la Nación comentado / Gustavo Caramelo ; Sebastián Picasso ; Marisa Herrera. - 1a ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires : Infojus, 2015. v. 2, 640 p. ; 23x16 cm. ISBN 978-987-3720-31-4 1. Derecho Civil. 2. Derecho Comercial. I. Sebastián Picasso II. Herrera, Marisa III. Título CDD 346 Fecha de catalogación: 29/05/2015 III C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do DIRECTORES • MARISA HERRERA GUSTAVO CARAMELO SEBASTIÁN PICASSO DIRECCIÓN EDITORIAL • JULIÁN ÁLVAREz V C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do COORDINADORAS GENERALES • MARÍA PAULA PONTORIERO LAURA PEREIRAS COORDINADORES • NATALIA DE LA TORRE Tomo I, II y VI FIORELLA VIGO Tomo I, II y VI CECILIA KANDUS Tomo III, IV y VI MARÍA EUGENIA RODRÍGUEz PERÍA Tomo III y IV LUIS R. J. SÁENz Tomo III y IV FEDERICO CARESTIA Tomo III y IV FEDERICO CAUSSE Tomo V CHRISTIAN PETTIS Tomo V Infojus agradece el asesoramiento técnico brindado por la Subsecretaría de Coordinación y Control de Gestión Registral, Dirección Nacional del Registro Único de Aspirantes a Guarda con fines Adoptivos (DNRUA), Dirección General del Registro de la Propiedad Inmueble; la Dirección General de Asistencia Técnica y Legislativa; la Dirección Nacional de Relaciones con el Poder Legislativo; y el Programa Nacional de Asistencia para las Personas con Discapacidad en sus Relaciones con la Administración de Justicia (ADAJUS). VII C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do C OMENTARIOS A LOS AR T ÍCU LOS DEL TOMO • MarIel MolIna de Juan Arts. 401 a 420 Arts. 431 a 434 Arts. 537 a 554 CarolIna duprat Arts. 421 a 430 Arts. 435 a 445 ana peraCCa Arts. 446 a 508 natalIa de la torre Arts. 509 a 528 MarIsa Herrera Arts. 529 a 536 Arts. 555 a 593 MarIela González de VICel Arts. 594 a 637 Arts. 705 a 723 María VICtorIa pelleGrInI Arts. 638 a 704 El contenido de esta publicación expresa solo la opinión de sus autores, y no necesariamente la del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación. IX C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do INTRODUCCIÓN AL L IBRO SEGUNDO MARISA HERRERA, SEBASTIÁN PICASSO y GUSTAVO CARAMELO • La realidad social y, en especial, las relaciones de familia, son mucho más complejas que aquellas que circundaban a Vélez Sarsfield cuando redactó el Código Civil, incluso cuando lo reformó de manera sustancial Borda en 1968 al sancionarse la ley 17.711. Como dijo Mario Benedetti: “Sé que el sol es el mismo, que la lluvia y los hongos son los mismos, pero el futuro es otro, más compulsivo y arduo con épocas que están aún por inventarse”. (1) Hay una gran cantidad de parejas que no se casan —de igual o de diverso sexo—; familias ensambladas o más conocidas como los “tuyos, los míos y los nuestros”; familias mono- parentales que nacen de decisiones de mujeres que deciden tener un hijo apelando a las técnicas de reproducción asistida; segundas o terceras uniones en las que los adultos ya vienen con una estructura económica o patrimonial y, por ende, quisieran elegir un régi- men de bienes en el cual no deban compartir o generar bienes “gananciales”; personas con capacidades restringidas o padecimientos mentales que pueden contraer matrimo- nio a pesar de su discapacidad siendo hasta terapéutico y beneficioso para su mejoría el compartir la vida con alguien; padres adolescentes que llevan adelante la crianza de sus hijos; exparejas que se llevan muy bien y que comparten el cuidado de los hijos tras la separación; personas cuya ruptura matrimonial o convivencial las dejan en una situación patrimonial desventajosa que deben verse compensadas por ese desequilibrio producto de haberse retirado del mercado laboral para hacerse cargo del hogar; hijos que tienen el derecho a portar el apellido de ambos padres saliéndose de una imposición legal machis- ta de que se debe llevar siempre el apellido del hombre; cantidad de niños que nacen de técnicas de reproducción humana asistida y que necesitan de reglas claras en lo relativo a la determinación de su filiación (¿quiénes son sus padres para la ley?: ¿quienes aportan el material genético o quienes tienen la voluntad procreacional o el deseo de ser padres?); y otra cantidad de niños que tienen el derecho de vivir en familia, en primer lugar, en la suya, y si eso no es posible, en otra familia a través de la adopción, por citar solo algunas de las tantas realidades y conflictos familiares que observa la sociedad contemporánea. (1) Benedetti, Mario, “Dos cielos”, en El mundo que respiro, Bs. As., Seix Barral, 2001, p. 11. X In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca INTRODUCCIÓN Todas estas son realidades sociales bien palpables que el texto civil que nos regía hasta hoy invisibilizaba, escondía o renegaba, conculcándose una normativa constitucional básica y fundacional de un Estado democrático como prevé el art. 19 de la Constitución Nacional, que reconoce y promueve el respeto por la libertad y la intimidad; en este caso, de formar la familia que se quiera, desee o se pueda, en total consonancia con el art. 14 bis, que se preocupa por la protección integral de la familia sin definirla, es decir, considerándola de manera amplia e inclusiva. El Código Civil y Comercial en su Libro Segundo dedicado a las “Relaciones de Familia” coloca sobre el escenario legal, y así otorga visibilidad, a todas las realidadessociales mencionadas y a tantísimas otras más. Este reconocimiento legislativo es el resultado de varios hitos normativos que se han dado en los últimos años y que han posicionado a la Argentina en un lugar de vanguardia en el campo del derecho de familia. La Ley de Protección Integral de Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes (26.061); la Ley de Matrimonio Igualitario (26.618); la Ley de Iden- tidad de Género (26.742); la Ley de Protección Integral de las Mujeres (26.485) o de Co- bertura Médica de Técnicas de Reproducción Humana Asistida (26.862), por citar algunas, han venido a interpelar de manera profunda la legislación civil existente, llegando incluso a alcanzar un caso jurídico a la luz de la obligada mirada constitucional-convencional, a tal punto que varias normativas han sido decretas inconstitucionales con el impacto desesta- bilizador que se deriva de ello. En este contexto, el Código Civil y Comercial viene a saldar una deuda pendiente con el justiciable que necesita de reglas claras para resolver sus conflictos familiares, encon- trando soluciones a nuevas controversias y respuestas a interrogantes que hasta hace un tiempo eran impensadas. En este segundo tomo, el lector encontrará la mayor cantidad de modificaciones que observa el nuevo texto civil y comercial, siendo en el campo de las relaciones de familia donde más cambios se introducen, en total consonancia con los nuevos aires legislativos y sociales sintetizados. En definitiva, es aquí donde se observa uno de los mayores esfuer- zos en esta búsqueda constante y sonante por un derecho más humano; es decir, por un derecho de familia plural, inclusivo, solidario y responsable. • XI C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do XI ÍNDICE GENERAL • Página Código Civil y Comercial de la Nación Comentado .............................. 1 LIBRO SEGUNDO. RELACIONES DE FAMILIA TÍTULO I - Matrimonio CAPÍTULO 1 - Principios de libertad y de igualdad Comentarios de Mariel Molina de Juan Artículo 401.- Esponsales .................................................................................................................... 1 Artículo 402.- Interpretación y aplicación de las normas .................................................................. 4 CAPÍTULO 2 - Requisitos del matrimonio Artículo 403.- Impedimentos matrimoniales ...................................................................................... 6 Artículo 404.- Falta de edad nupcial. Dispensa judicial .................................................................... 9 Artículo 405.- Falta de salud mental y dispensa judicial ................................................................... 12 Artículo 406.- Requisitos de existencia del matrimonio ................................................................... 13 Artículo 407.- Incompetencia de la autoridad que celebra el acto ................................................. 14 Artículo 408.- Consentimiento puro y simple .................................................................................... 15 Artículo 409.- Vicios del consentimiento ............................................................................................ 16 CAPÍTULO 3 - Oposición a la celebración del matrimonio Artículo 410.- Oposición a la celebración del matrimonio ............................................................... 18 Artículo 411.- Legitimados para la oposición .................................................................................... 19 Artículo 412.- Denuncia de impedimentos ........................................................................................ 20 Artículo 413.- Forma y requisitos de la oposición ............................................................................. 20 Artículo 414.- Procedimiento de la oposición ................................................................................... 21 Artículo 415.- Cumplimiento de la sentencia .................................................................................... 22 CAPÍTULO 4 - Celebración del matrimonio SECCIÓN 1ª. ModalIdad ordINarIa dE CElEbraCIÓN Artículo 416.- Solicitud inicial .............................................................................................................. 23 Artículo 417.- Suspensión de la celebración ...................................................................................... 24 Artículo 418.- Celebración del matrimonio ........................................................................................ 24 XII ÍNDICE GENERAL Página In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca Artículo 419.- Idioma ............................................................................................................................ 26 Artículo 420.- Acta de matrimonio y copia ........................................................................................ 26 SECCIÓN 2ª. ModalIdad ExtraordINarIa dE CElEbraCIÓN Comentarios de Carolina Duprat Artículo 421.- Matrimonio en artículo de muerte .............................................................................. 28 Artículo 422.- Matrimonio a distancia ................................................................................................. 29 CAPÍTULO 5 - Prueba del matrimonio Artículo 423.- Regla general. Excepciones. Posesión de estado .................................................... 30 CAPÍTULO 6 - Nulidad del matrimonio Artículo 424.- Nulidad absoluta. Legitimados ................................................................................... 32 Artículo 425.- Nulidad relativa. Legitimados ..................................................................................... 34 Artículo 426.- Nulidad matrimonial y terceros ................................................................................... 40 Artículo 427.- Buena fe en la celebración del matrimonio ............................................................... 40 Artículo 428.- Efectos de la buena fe de ambos cónyuges .............................................................. 42 Artículo 429.- Efectos de la buena fe de uno de los cónyuges ........................................................ 45 Artículo 430.- Efectos de la mala fe de ambos cónyuges ................................................................. 48 CAPÍTULO 7 - Derechos y deberes de los cónyuges Comentarios de Mariel Molina de Juan Artículo 431.- Asistencia ...................................................................................................................... 48 Artículo 432.- Alimentos ...................................................................................................................... 51 Artículo 433.- Pautas para la fijación de los alimentos ...................................................................... 53 Artículo 434.- Alimentos posteriores al divorcio................................................................................ 56 CAPÍTULO 8 - Disolución del matrimonio Comentarios de Carolina Duprat SECCIÓN 1ª. CauSalES Artículo 435.- Causas de disolución del matrimonio ........................................................................ 60 SECCIÓN 2ª. ProCESo dE dIvorCIo Artículo 436.- Nulidad de la renuncia ................................................................................................. 62 Artículo 437.- Divorcio. Legitimación ................................................................................................. 64 Artículo 438.- Requisitos y procedimiento del divorcio .................................................................... 67 SECCIÓN 3ª. EfECtoS dEl dIvorCIo Artículo 439.- Convenio regulador. Contenido ................................................................................. 70 Artículo 440.- Eficacia y modificación del convenio regulador ........................................................72 Artículo 441.- Compensación económica ......................................................................................... 75 Artículo 442.- Fijación judicial de la compensación económica. Caducidad .................................. 78 Artículo 443.- Atribución del uso de la vivienda. Pautas .................................................................. 79 Artículo 444.- Efectos de la atribución del uso de la vivienda familiar ............................................ 82 Artículo 445.- Cese ............................................................................................................................... 84 ÍNDICE GENERAL Página XIII C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do TÍTULO II - Régimen patrimonial del matrimonio CAPÍTULO 1 - Disposiciones generales SECCIÓN 1ª. CoNvENCIoNES MatrIMoNIalES Comentarios de Ana Peracca Artículo 446.- Objeto ........................................................................................................................... 86 Artículo 447.- Nulidad de otros acuerdos .......................................................................................... 89 Artículo 448.- Forma ............................................................................................................................ 89 Artículo 449.- Modificación de régimen ............................................................................................. 90 Artículo 450.- Personas menores de edad ......................................................................................... 92 SECCIÓN 2ª. doNaCIoNES Por razÓN dE MatrIMoNIo Artículo 451.- Normas aplicables ........................................................................................................ 93 Artículo 452.- Condición implícita ...................................................................................................... 94 Artículo 453.- Oferta de donación ...................................................................................................... 94 SECCIÓN 3ª. dISPoSICIoNES CoMuNES a todoS loS rEgíMENES Artículo 454.- Aplicación. Inderogabilidad ........................................................................................ 95 Artículo 455.- Deber de contribución ................................................................................................. 97 Artículo 456.- Actos que requieren asentimiento .............................................................................. 98 Artículo 457.- Requisitos del asentimiento ........................................................................................ 101 Artículo 458.- Autorización judicial ..................................................................................................... 102 Artículo 459.- Mandato entre cónyuges ............................................................................................. 103 Artículo 460.- Ausencia o impedimento ............................................................................................. 104 Artículo 461.- Responsabilidad solidaria ........................................................................................... 105 Artículo 462.- Cosas muebles no registrables ................................................................................... 106 CAPÍTULO 2 - Régimen de comunidad SECCIÓN 1ª. dISPoSICIoNES gENEralES Artículo 463.- Carácter supletorio ....................................................................................................... 108 SECCIÓN 2ª. bIENES dE loS CÓNyugES Artículo 464.- Bienes propios .............................................................................................................. 110 Artículo 465.- Bienes gananciales ....................................................................................................... 119 Artículo 466.- Prueba del carácter propio o ganancial ..................................................................... 126 SECCIÓN 3ª. dEudaS dE loS CÓNyugES Artículo 467.- Responsabilidad ........................................................................................................... 128 Artículo 468.- Recompensa ................................................................................................................. 130 SECCIÓN 4ª. gEStIÓN dE loS bIENES EN la CoMuNIdad Artículo 469.- Bienes propios .............................................................................................................. 131 Artículo 470.- Bienes gananciales ....................................................................................................... 132 Artículo 471.- Bienes adquiridos conjuntamente .............................................................................. 134 Artículo 472.- Ausencia de prueba ..................................................................................................... 134 Artículo 473.- Fraude .......................................................................................................................... 135 Artículo 474.- Administración sin mandato expreso ......................................................................... 136 XIV ÍNDICE GENERAL Página In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca SECCIÓN 5ª. ExtINCIÓN dE la CoMuNIdad Artículo 475.- Causas ........................................................................................................................... 137 Artículo 476.- Muerte real y presunta ................................................................................................. 139 Artículo 477.- Separación judicial de bienes...................................................................................... 140 Artículo 478.- Exclusión de la subrogación ........................................................................................ 144 Artículo 479.- Medidas cautelares ...................................................................................................... 145 Artículo 480.- Momento de la extinción ............................................................................................ 146 SECCIÓN 6ª. INdIvISIÓN PoStCoMuNItarIa Artículo 481.- Reglas aplicables .......................................................................................................... 148 Artículo 482.- Reglas de administración ............................................................................................. 150 Artículo 483.- Medidas protectorias ................................................................................................... 154 Artículo 484.- Uso de los bienes indivisos .......................................................................................... 157 Artículo 485.- Frutos y rentas............................................................................................................... 159 Artículo 486.- Pasivo ............................................................................................................................. 160 Artículo 487.- Efectos frente a los acreedores ................................................................................... 162 SECCIÓN 7ª. lIquIdaCIÓN dE la CoMuNIdad Artículo 488.- Recompensas ................................................................................................................ 164 Artículo 489.- Cargas de la comunidad. ............................................................................................. 166 Artículo 490.- Obligaciones personales ............................................................................................. 169 Artículo 491.- Casos de recompensas ................................................................................................ 170 Artículo 492.- Prueba. ..........................................................................................................................173 Artículo 493.- Monto ............................................................................................................................ 173 Artículo 494.- Valuación de las recompensas .................................................................................... 173 Artículo 495.- Liquidación. ................................................................................................................... 175 SECCIÓN 8ª. PartICIÓN dE la CoMuNIdad Artículo 496.- Derecho de pedirla ...................................................................................................... 176 Artículo 497.- Masa partible ................................................................................................................ 176 Artículo 498.- División .......................................................................................................................... 177 Artículo 499.- Atribución preferencial................................................................................................. 178 Artículo 500.- Forma de la partición ................................................................................................... 179 Artículo 501.- Gastos ............................................................................................................................ 180 Artículo 502.- Responsabilidad posterior a la partición por deudas anterio res ............................. 181 Artículo 503.- Liquidación de dos o más comunidades .................................................................... 182 Artículo 504.- Bigamia .......................................................................................................................... 182 CAPÍTULO 3 - Régimen de separación de bienes Artículo 505.- Gestión de los bienes .................................................................................................. 183 Artículo 506.- Prueba de la propiedad ............................................................................................... 186 Artículo 507.- Cese del régimen ......................................................................................................... 188 Artículo 508.- Disolución del matrimonio .......................................................................................... 188 ÍNDICE GENERAL Página XV C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do TÍTULO III - Uniones convivenciales CAPÍTULO 1 - Constitución y prueba Comentarios de Natalia De la Torre Artículo 509.- Ámbito de aplicación ................................................................................................... 194 Artículo 510.- Requisitos ...................................................................................................................... 197 Artículo 511.- Registración .................................................................................................................. 200 Artículo 512.- Prueba de la unión convivencial .................................................................................. 201 CAPÍTULO 2 - Pactos de convivencia Artículo 513.- Autonomía de la voluntad de los convivientes .......................................................... 202 Artículo 514.- Contenido del pacto de convivencia .......................................................................... 204 Artículo 515.- Límites ........................................................................................................................... 204 Artículo 516.- Modificación, rescisión y extinción ............................................................................. 206 Artículo 517.- Momentos a partir de los cuales se producen efectos respecto de los terceros ... 208 CAPÍTULO 3 - Efectos de las uniones convivenciales durante la convivencia Artículo 518.- Relaciones patrimoniales ............................................................................................ 210 Artículo 519.- Asistencia ...................................................................................................................... 211 Artículo 520.- Contribución a los gastos del hogar ........................................................................... 212 Artículo 521.- Responsabilidad por las deudas frente a terceros .................................................... 213 Artículo 522.- Protección de la vivienda familiar ............................................................................... 216 CAPÍTULO 4 - Cese de la convivencia. Efectos Artículo 523.- Causas del cese de la unión convivencial .................................................................. 218 Artículo 524.- Compensación económica ......................................................................................... 220 Artículo 525.- Fijación judicial de la compensación económica. Caducidad .................................. 223 Artículo 526.- Atribución del uso de la vivienda familiar .................................................................. 225 Artículo 527.- Atribución de la vivienda en caso de muerte de uno de los convivientes ............. 228 Artículo 528.- Distribución de los bienes ........................................................................................... 230 TÍTULO IV - Parentesco Comentarios de Marisa Herrera CAPÍTULO 1 - Disposiciones generales Artículo 529.- Concepto y terminología ............................................................................................. 231 Artículo 530.- Elementos del cómputo. ............................................................................................. 234 Artículo 531.- Grado. Línea. Tronco .................................................................................................... 235 Artículo 532.- Clases de líneas ............................................................................................................ 236 Artículo 533.- Cómputo del parentesco ............................................................................................. 237 Artículo 534.- Hermanos bilaterales y unilaterales ............................................................................ 237 Artículo 535.- Parentesco por adopción ............................................................................................ 238 Artículo 536.- Parentesco por afinidad. Cómputo. Exclusión ........................................................... 240 XVI ÍNDICE GENERAL Página In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca CAPÍTULO 2 - Deberes y derechos de los parientes Comentarios de Mariel Molina de Juan SECCIÓN 1ª. alIMENtoS Artículo 537.- Enumeración. ................................................................................................................ 243 Artículo 538.- Parientes por afinidad .................................................................................................. 245 Artículo 539.- Prohibiciones ................................................................................................................ 247 Artículo 540.- Alimentos devengados y no percibidos ..................................................................... 249 Artículo 541.- Contenido de la obligación alimentaria ..................................................................... 250 Artículo 542.- Modo de cumplimiento ............................................................................................... 252 Artículo 543.- Proceso .......................................................................................................................... 255 Artículo 544.- Alimentos provisorios ................................................................................................... 257 Artículo 545.- Prueba ...........................................................................................................................258 Artículo 546.- Existencia de otros obligados ..................................................................................... 260 Artículo 547.- Recursos ........................................................................................................................ 262 Artículo 548.- Retroactividad de la sentencia .................................................................................... 264 Artículo 549.- Repetición ..................................................................................................................... 265 Artículo 550.- Medidas cautelares ...................................................................................................... 266 Artículo 551.- Incumplimiento de órdenes judiciales ........................................................................ 268 Artículo 552.- Intereses ........................................................................................................................ 269 Artículo 553.- Otras medidas para asegurar el cumplimiento ......................................................... 270 Artículo 554.- Cese de la obligación alimentaria............................................................................... 273 SECCIÓN 2ª. dErECho dE CoMuNICaCIÓN Comentarios de Marisa Herrera Artículo 555.- Legitimados. Oposición ............................................................................................... 275 Artículo 556.- Otros beneficiarios ....................................................................................................... 277 Artículo 557.- Medidas para asegurar el cumplimiento .................................................................... 279 TÍTULO V - Filiación CAPÍTULO I - Disposiciones generales Artículo 558.- Fuentes de la filiación. Igualdad de efectos .............................................................. 280 Artículo 559.- Certificado de nacimiento ........................................................................................... 283 CAPÍTULO 2 - Reglas generales relativas a la filiación por técnicas de reproducción humana asistida Artículo 560.- Consentimiento en las técnicas de reproducción humana asistida ......................... 285 Artículo 561.- Forma y requisitos del consentimiento ...................................................................... 287 Artículo 562.- Voluntad procreacional ................................................................................................ 290 Artículo 563.- Derecho a la información de las personas nacidas por técnicas de reproducción asisti- da ....................................................................................................................................................... 292 Artículo 564.- Contenido de la información ....................................................................................... 294 ÍNDICE GENERAL Página XVII C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do CAPÍTULO 3 - Determinación de la maternidad Artículo 565.- Principio general ........................................................................................................... 296 CAPÍTULO 4 - Determinación de la filiación matrimonial Artículo 566.- Presunción de filiación ................................................................................................. 299 Artículo 567.- Situación especial en la separación de hecho ........................................................... 302 Artículo 568.- Matrimonios sucesivos ................................................................................................. 303 Artículo 569.- Formas de determinación ............................................................................................ 305 CAPÍTULO 5 - Determinación de la filiación extramatrimonial Artículo 570.- Principio general ........................................................................................................... 306 Artículo 571.- Formas del reconocimiento ......................................................................................... 309 Artículo 572.- Notificación del reconocimiento ................................................................................. 311 Artículo 573.- Caracteres del reconocimiento ................................................................................... 312 Artículo 574.- Reconocimiento del hijo por nacer ............................................................................. 314 Artículo 575.- Determinación en las técnicas de reproducción humana asistida ........................... 315 CAPÍTULO 6 - Acciones de filiación. Disposiciones generales Artículo 576.- Caracteres ..................................................................................................................... 317 Artículo 577.- Inadmisibilidad de la demanda ................................................................................... 319 Artículo 578.- Consecuencia de la regla general de doble vínculo filial ........................................ 322 Artículo 579.- Prueba genética............................................................................................................ 324 Artículo 580.- Prueba genética post mortem .................................................................................... 328 Artículo 581.- Competencia ............................................................................................................... 330 CAPÍTULO 7 - Acciones de reclamación de filiación Artículo 582.- Reglas generales ......................................................................................................... 332 Artículo 583.- Reclamación en los supuestos de filiación en los que está determinada solo la mater- nidad ................................................................................................................................................... 336 Artículo 584.- Posesión de estado ..................................................................................................... 338 Artículo 585.- Convivencia ................................................................................................................... 340 Artículo 586.- Alimentos provisorios ................................................................................................... 341 Artículo 587.- Reparación del daño causado ..................................................................................... 343 CAPÍTULO 8 - Acciones de impugnación de filiación Artículo 588.- Impugnación de la maternidad ................................................................................... 345 Artículo 589.- Impugnación de la filiación presumida por la ley ...................................................... 347 Artículo 590.- Impugnación de la filiación presumida por ley. Legitimación y caducidad ............. 350 Artículo 591.- Acción de negación de filiación presumida por la ley .............................................. 354 Artículo 592.- Impugnación preventiva de la filiación presumida por la ley .................................. 357 Artículo 593.- Impugnación del reconocimiento ............................................................................... 358 TÍTULO VI - Adopción Comentarios de Mariela González de Vicel CAPÍTULO 1 - Disposiciones generales Artículo 594.- Concepto ...................................................................................................................... 360 Artículo 595.- Principios generales ..................................................................................................... 366 XVIII ÍNDICE GENERAL Página In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca Artículo 596.- Derecho a conocer los orígenes ................................................................................. 373 Artículo 597.-Personas que pueden ser adoptadas ........................................................................ 377 Artículo 598.- Pluralidad de adoptados ............................................................................................. 380 Artículo 599.- Personas que pueden ser adoptantes ........................................................................ 382 Artículo 600.- Plazo de residencia en el país e inscripción ............................................................... 385 Artículo 601.- Restricciones ................................................................................................................. 387 Artículo 602.- Regla general de la adopción por personas casadas o en unión convivencial ...... 390 Artículo 603.- Adopción unipersonal por parte de personas casadas o en unión convivencial ... 392 Artículo 604.- Adopción conjunta de personas divorciadas o cesada la unión convivencial ....... 394 Artículo 605.- Adopción conjunta y fallecimiento de uno de los guardadores .............................. 396 Artículo 606.- Adopción por tutor ...................................................................................................... 398 CAPÍTULO 2 -Declaración judicial de la situación de adoptabilidad Artículo 607.- Supuestos ...................................................................................................................... 399 Artículo 608.- Sujetos del procedimiento .......................................................................................... 406 Artículo 609.- Reglas del procedimiento ............................................................................................ 410 Artículo 610.- Equivalencia .................................................................................................................. 413 CAPÍTULO 3 - Guarda con fines de adopción Artículo 611.- Guarda de hecho. Prohibición..................................................................................... 414 Artículo 612.- Competencia ................................................................................................................ 418 Artículo 613.- Elección del guardador e intervención del organismo administrativo .................... 420 Artículo 614.- Sentencia de guarda con fines de adopción ............................................................. 423 CAPÍTULO 4 - Juicio de adopción Artículo 615.- Competencia ................................................................................................................ 424 Artículo 616.- Inicio del proceso de adopción................................................................................... 427 Artículo 617.- Reglas del procedimiento ............................................................................................ 430 Artículo 618.- Efecto temporal de la sentencia ................................................................................. 435 CAPÍTULO 5 - Tipos de adopción SECCIÓN 1ª. dISPoSICIoNES gENEralES Artículo 619.- Enumeración ................................................................................................................. 437 Artículo 620.- Concepto ...................................................................................................................... 439 Artículo 621.- Facultades judiciales .................................................................................................... 440 Artículo 622.- Conversión .................................................................................................................... 443 Artículo 623.- Prenombre del adoptado ............................................................................................ 445 SECCIÓN 2ª. adoPCIÓN PlENa Artículo 624.- Irrevocabilidad. Otros efectos ..................................................................................... 447 Artículo 625.- Pautas para el otorgamiento de la adopción plena .................................................. 449 Artículo 626.- Apellido ......................................................................................................................... 452 ÍNDICE GENERAL Página XIX C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do SECCIÓN 3ª. adoPCIÓN SIMPlE Artículo 627.- Efectos ........................................................................................................................... 456 Artículo 628.- Acción de filiación o reconocimiento posterior a la adopción ................................. 460 Artículo 629.- Revocación .................................................................................................................... 460 SECCIÓN 4ª. adoPCIÓN dE INtEgraCIÓN Artículo 630.- Efectos entre el adoptado y su progenitor de origen ............................................... 462 Artículo 631.- Efectos entre el adoptado y el adoptante ................................................................. 463 Artículo 632.- Reglas aplicables .......................................................................................................... 465 Artículo 633.- Revocación .................................................................................................................... 467 CAPÍTULO 6 - Nulidad e inscripción Artículo 634.- Nulidades absolutas ..................................................................................................... 468 Artículo 635.- Nulidad relativa............................................................................................................. 474 Artículo 636.- Normas supletorias ...................................................................................................... 477 Artículo 637.- Inscripción ..................................................................................................................... 478 TÍTULO VII - Responsabilidad parental Comentarios de María Victoria Pellegrini CAPÍTULO 1 - Principios generales de la responsabilidad parental Artículo 638.- Responsabilidad parental. Concepto ......................................................................... 479 Artículo 639.- Principios generales. Enumeración ............................................................................. 482 Artículo 640.- Figuras legales derivadas de la responsabilidad parental ........................................ 482 CAPÍTULO 2 - Titularidad y ejercicio de la responsabilidad parental Artículo 641.- Ejercicio de la responsabilidad parental .................................................................... 484 Artículo 642.- Desacuerdo ................................................................................................................... 487 Artículo 643.- Delegación del ejercicio .............................................................................................. 490 Artículo 644.- Progenitores adolescentes .......................................................................................... 492 Artículo 645.- Actos que requieren el consentimiento de ambos progenitores ............................ 494 CAPÍTULO 3 - Deberes y derechos de los progenitores. Reglas generales Artículo 646.- Enumeración ................................................................................................................. 495 Artículo 647.- Prohibición de malos tratos. Auxilio del Estado ........................................................ 495 CAPÍTULO 4 - Deberes y derechos sobre el cuidado de los hijos Artículo 648.- Cuidado personal ......................................................................................................... 497 Artículo 649.- Clases ............................................................................................................................ 497 Artículo 650.- Modalidades del cuidado personal compartido ....................................................... 497Artículo 651.- Reglas generales .......................................................................................................... 497 Artículo 652.- Derecho y deber de comunicación ............................................................................. 500 Artículo 653.- Cuidado personal unilateral. Deber de colaboración ............................................... 500 XX ÍNDICE GENERAL Página In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca Artículo 654.- Deber de informar ........................................................................................................ 501 Artículo 655.- Plan de parentalidad .................................................................................................... 502 Artículo 656.- Inexistencia de plan de parentalidad homologado .................................................. 503 Artículo 657.- Otorgamiento de la guarda a un pariente ................................................................. 505 CAPÍTULO 5 - Deberes y derechos de los progenitores. Obligación de alimentos Artículo 658.- Regla general ................................................................................................................ 507 Artículo 659.- Contenido ..................................................................................................................... 507 Artículo 660.- Tareas de cuidado personal ......................................................................................... 507 Artículo 661.- Legitimación ................................................................................................................. 510 Artículo 662.- Hijo mayor de edad ...................................................................................................... 510 Artículo 663.- Hijo mayor que se capacita ......................................................................................... 513 Artículo 664.- Hijo no reconocido ....................................................................................................... 513 Artículo 665.- Mujer embarazada ........................................................................................................ 513 Artículo 666.- Cuidado personal compartido .................................................................................... 514 Artículo 667.- Hijo fuera del país o alejado de sus progenitores ..................................................... 515 Artículo 668.- Reclamo a ascendientes .............................................................................................. 516 Artículo 669.- Alimentos impagos ...................................................................................................... 518 Artículo 670.- Medidas ante el incumplimiento ................................................................................ 519 CAPÍTULO 6 - Deberes de los hijos Artículo 671.- Enumeración ................................................................................................................. 520 CAPÍTULO 7 - Deberes y derechos de los progenitores e hijos afines Artículo 672.- Progenitor afín .............................................................................................................. 521 Artículo 673.- Deberes del progenitor afín ........................................................................................ 522 Artículo 674.- Delegación en el progenitor afín ................................................................................ 523 Artículo 675.- Ejercicio conjunto con el progenitor afín ................................................................... 523 Artículo 676.- Alimentos ...................................................................................................................... 525 CAPÍTULO 8 - Representación, disposición y administración de los bienes del hijo menor de edad Artículo 677.- Representación ............................................................................................................. 527 Artículo 678.- Oposición al juicio ........................................................................................................ 527 Artículo 679.- Juicio contra los progenitores ..................................................................................... 530 Artículo 680.- Hijo adolescente en juicio ........................................................................................... 532 Artículo 681.- Contratos por servicios del hijo menor de dieciséis años ........................................ 533 Artículo 682.- Contratos por servicios del hijo mayor de dieciséis años ......................................... 533 Artículo 683.- Presunción de autorización para hijo mayor de dieciséis años ................................ 533 Artículo 684.- Contratos de escasa cuantía........................................................................................ 533 Artículo 685.- Administración de los bienes ...................................................................................... 537 Artículo 686.- Excepciones a la administración ................................................................................. 537 ÍNDICE GENERAL Página XXI C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do Artículo 687.- Designación voluntaria de administrador .................................................................. 539 Artículo 688.- Desacuerdos ................................................................................................................. 539 Artículo 689.- Contratos prohibidos ................................................................................................... 541 Artículo 690.- Contratos con terceros ................................................................................................. 541 Artículo 691.- Contratos de locación .................................................................................................. 541 Artículo 692.- Actos que necesitan autorización judicial .................................................................. 541 Artículo 693.- Obligación de realizar inventario ................................................................................ 545 Artículo 694.- Pérdida de la administración ....................................................................................... 546 Artículo 695.- Administración y privación de responsabilidad parental .......................................... 546 Artículo 696.- Remoción de la administración ................................................................................... 546 Artículo 697.- Rentas ............................................................................................................................ 547 Artículo 698.- Utilización de las rentas................................................................................................ 548 CAPÍTULO 9 - Extinción, privación, suspensión y rehabilitación de la responsabilidad parental Artículo 699.- Extinción de la titularidad ............................................................................................ 550 Artículo 700.- Privación ........................................................................................................................ 550 Artículo 701.- Rehabilitación ............................................................................................................... 550 Artículo 702.- Suspensión del ejercicio .............................................................................................. 554 Artículo 703.- Casos de privación o suspensión de ejercicio ........................................................... 554 Artículo 704.- Subsistencia del deber alimentario ............................................................................ 554 TÍTULO VIII - Procesos de familia Comentarios de MarielaGonzález de Vicel CAPÍTULO 1 - Disposiciones generales Artículo 705.- Ámbito de aplicación ................................................................................................... 556 Artículo 706.- Principios generales de los procesos de familia ........................................................ 559 Artículo 707.- Participación en el proceso de personas con capacidad restringida y de niños, niñas y adolescentes ......................................................................................................................................... 564 Artículo 708.- Acceso limitado al expediente .................................................................................... 569 Artículo 709.- Principio de oficiosidad................................................................................................ 570 Artículo 710.- Principios relativos a la prueba .................................................................................... 571 Artículo 711.- Testigos ......................................................................................................................... 575 CAPÍTULO 2 - Acciones de estado de familia Artículo 712.- Irrenunciabilidad e imprescriptibilidad ....................................................................... 578 Artículo 713.- Inherencia personal ...................................................................................................... 581 Artículo 714.- Caducidad de la acción de nulidad del matrimonio por la muerte de uno de los cón- yuges ................................................................................................................................................... 582 Artículo 715.- Sentencia de nulidad ................................................................................................... 583 XXII ÍNDICE GENERAL Página In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca CAPÍTULO 3 - Reglas de competencia Artículo 716.- Procesos relativos a los derechos de niños, niñas y adolescentes ........................... 585 Artículo 717.- Procesos de divorcio y nulidad del matrimonio ........................................................ 589 Artículo 718.- Uniones convivenciales ................................................................................................ 590 Artículo 719.- Alimentos y pensiones compensatorias entre cónyuges o convivientes ................ 591 Artículo 720.- Acción de filiación ........................................................................................................ 592 CAPÍTULO 4 - Medidas provisionales Artículo 721.- Medidas provisionales relativas a las personas en el divorcio y en la nulidad de matri- monio ................................................................................................................................................... 594 Artículo 722.- Medidas provisionales relativas a los bienes en el divorcio y en la nulidad de matrimo- nio .......................................................................................................................................................... 599 Artículo 723.- Ámbito de aplicación ................................................................................................... 602 Índice temático .................................................................................................. 607 • 1 C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN COMENtADO • LIBRO SEGUNDO RELACIONES DE FAMILIA tÍtULO I Matrimonio CAPÍtULO 1(*) Principios de libertad y de igualdad ARTÍCULO 401.- Esponsales. Este Código no reconoce esponsales de futuro. No hay acción para exigir el cumplimiento de la promesa de matri monio ni para reclamar los daños y perjuicios causados por la ruptura, sin perjuicio de la aplicación de las reglas del enriquecimiento sin causa, o de la restitución de las donaciones, si así correspondiera. 1. Introducción El Libro que regula las relaciones familiares en el Código Civil y Comercial (en adelante, CCyC) se ocupa, en primer lugar, del matrimonio (Título I). Organiza un sistema jurídico orientado hacia la protección de la igualdad real de los cónyuges y a la garantía de la determinación autónoma de las funciones que competen a cada uno. Ambos propósitos son un anticipo de la redefinición del viejo orden público matrimonial que ha pasado a ocupar un espacio diferente. Es que en la sociedad argentina ya no se encuentran ni sociológica ni jurídicamente vigentes las razones que justificaban muchas de las normas imperativas en el matrimonio que, en definitiva, no respondían al interés general de la comunidad, sino solo al particular de los esposos. De este modo, el derecho que se ocupa de las relaciones conyugales, redefine sus pre- supuestos y fines, sin que quede fuera de estos replanteos la distribución de roles y de responsabilidades entre sus integrantes. Con ello, reconoce los profundos cambios socio- culturales de la familia argentina que han puesto en jaque la visión del matrimonio hetero- sexual como modelo exclusivo y excluyente de organización familiar, y continúa el camino recorrido desde fines del siglo pasado por las leyes 23.264, 23.515, 25.781 y 26.618. (*) Comentarios a los arts. 401 a 420 elaborados por Mariel Molina de Juan. 2 ART. 401.- ESPONSALES In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca El Capítulo 1 puntualiza dos principios fundamentales que recogen el paradigma consti- tucional internacional, los que vertebran todo el Título I y se observan como hilos conduc- tores del sistema. El art. 401 CCyC importa la consagración del respeto por la dignidad y libertad de las personas, descartando todo reconocimiento de efectos jurídicos a los esponsales de futuro. El art. 402 CCyC contiene una regla de interpretación y aplicación del derecho matrimonial que es garantía de igualdad y no discriminación. 2. Interpretación Los esponsales “de futuro”, por oposición a los esponsales de presente —que en el dere- cho canónico histórico equivalían al matrimonio—, son la promesa bilateral, mutuamente aceptada, que dos personas se hacen de contraer matrimonio en el futuro. 2.1. Prohibición de exigir el cumplimiento de la promesa de matrimonio Para la ley argentina, la promesa recíproca de casarse, realizada entre los novios, nunca ha sido exigible, ni se ha autorizado su cumplimiento forzado. El art. 401 CCyC sigue la tradición jurídica y reitera esta indiscutible prohibición. La celebración del matrimonio es uno de los actos más trascendentes de la vida de las personas. La decisión de casarse y la elección de con quién hacerlo debe ser adoptada por cada uno en forma libre y sin ninguna clase de condicionamientos. La libertad de elección de la persona con la que se contrae matrimonio impide que pueda realizarse con anterioridad un pacto que constriña al matrimonio. Lo dicho encuentra su fundamento úl- timo en la Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer (CEDAW), que establece en su art. 16: “1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminación contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarán, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres: El mismo derecho para contraer ma- trimonio; El mismo derecho para elegir libremente cónyuge y contraer matrimonio solo por su libre albedrío y su pleno consentimiento”. Por eso, aunque se haya realizado una promesa de matrimonio, si luego uno se arrepiente y la rompe, no es posible que el otro lo demande para obtener su cumplimiento forzado. 2.2. Prohibición de reclamar los daños y perjuicios causados por la ruptura del noviazgo El art. 401 CCyC establece expresamente que no hay acción “para reclamarlos daños y perjuicios causados por la ruptura”. El nuevo texto no considera antijurídica la conducta de quien incumple una promesa de celebrar matrimonio y descarta el reclamo de indem- nización por daños que el cese del noviazgo puede provocar, en sintonía con lo dispuesto por el art. 16.2 CEDAW. De este modo, la norma vuelve a la solución originaria del Código de Vélez que había sido reemplazada por la ley 23.515 que autorizaba el reclamo, aunque debe aclararse que la doctrina y los escasos precedentes judiciales existentes valoraban con estrictez la antijuridicidad, y exigían como factor de atribución, el dolo o culpa del novio que rompió la promesa, y que ese rompimiento sea intempestivo. La modificación se encuentra en sintonía con la posición cada vez más restrictiva sobre la aplicación de las normas de responsabilidad por daños en materia de derecho matri- monial, que pretende ahuyentar toda coacción o condicionamiento que afecte la libre determinación de las personas. LIBRO SEGUNDO - RELACIONES DE FAMILIA - TÍTULO I - MATRIMONIO 3 ART. 401 C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do Naturalmente, si los novios realizan cualquier acto que encuadre dentro de la categoría de aquellos que violan el principio de “no dañar a otro”, que afecte la integridad física, el derecho al honor o a la intimidad del otro (por ejemplo, circulando fotos o videos a través de medios electrónicos como internet, etc.), la posibilidad de reclamar indemnización deriva de los principios generales de la responsabilidad civil, y no de la ruptura de la pro- mesa de matrimonio que está prohibida expresamente por el CCyC. 2.3. Acciones admitidas La norma en comentario establece expresamente la posibilidad de aplicar “las reglas del enriquecimiento sin causa, o de la restitución de las donaciones, si así correspondiera”. 2.3.1. Restitución de las donaciones A diferencia del sistema del Código Civil (en adelante, CC), de la ley 2393 y del art. 165 CC, el CCyC reconoce expresamente la posibilidad de solicitar la restitución de las donaciones realizadas entre los novios, las que siempre llevan implícita la condición de que se celebre matrimonio válido (conf. art. 452 CCyC). Recoge la posición de la doctrina y la jurisprudencia que, no obstante el silencio de la ley anterior, admitía la posibilidad de plantear acción para obtener la restitución de las donaciones o los regalos que los novios se hubieren efectuado entre sí en razón de un matrimonio que no se ha realizado. 2.3.2. Acción de enriquecimiento sin causa Se faculta el ejercicio de la acción de enriquecimiento sin causa, en consecuencia, si un novio realizó gastos o erogaciones que beneficiaron el patrimonio del otro, puede obte- ner el reintegro de lo aportado. La solución responde a uno de los principios generales del derecho que postula que “na- die puede enriquecerse injustamente a costa de otro” y, en consecuencia, toda atribución patrimonial debe obedecer a una “justa causa”. Protege a aquel que ha coadyuvado al enriquecimiento del otro y que se verá perjudicado a la hora de la ruptura, evitando que sufra un daño patrimonial irreparable. El enriquecimiento sin causa como fuente de obligaciones que da lugar a una acción personal encaminada a obtener el resarcimiento económico, está expresamente contem- plado, no solo en las disposiciones del Libro de relaciones familiares (esponsales, uniones convivenciales), sino además se encuentra previsto en el art. 1794 CCyC, que establece sus requisitos: “Toda persona que sin una causa lícita se enriquezca a expensas de otro, está obligada, en la medida de su beneficio, a resarcir el detrimento patrimonial del em- pobrecido. Si el enriquecimiento consiste en la incorporación a su patrimonio de un bien determinado, debe restituirlo si subsiste en su poder al tiempo de la demanda”. El artículo siguiente (art. 1795 CCyC) deja en claro el carácter subsidiario de la acción; para que sea procedente, el ordenamiento jurídico no debe conceder al damnificado otra acción para obtener la reparación del empobrecimiento sufrido. Se debe acreditar: 1) enriquecimiento patrimonial del demandado; 2) empobrecimiento co- rrelativo del actor que supone una pérdida económicamente valorable; 3) relación de causali- dad entre enriquecimiento y empobrecimiento; 4) falta de causa en el enriquecimiento patri- monial (no debe existir animus donandi porque, en ese caso, la acción sería la restitución de las donaciones por causa de matrimonio); y 5) inexistencia de otras vías jurídicas adecuadas. 4 ART. 402.- INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LAS NORMAS In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca ARTÍCULO 402.- Interpretación y aplicación de las normas. Ninguna norma puede ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restrin gir, excluir o suprimir la igualdad de derechos y obligaciones de los inte grantes del matrimonio, y los efectos que éste produce, sea constituido por dos personas de distinto o igual sexo. Fuentes y antecedentes: art. 42, último párrafo, de la cláusula complementaria de la ley 26.618. 1. Introducción El artículo 402 contiene una norma de hermenéutica jurídica fundada en el principio de igualdad y no discriminación de los integrantes del matrimonio. Encuentra su fuente en el último párrafo de la cláusula complementaria del art. 42 de la ley 26.618. “Aplicación. Todas las referencias a la institución del matrimonio que contiene nuestro ordenamiento jurídico se entenderán aplicables tanto al matrimonio constituido por DOS (2) personas del mismo sexo como al constituido por DOS (2) personas de distinto sexo. Los integran- tes de las familias cuyo origen sea un matrimonio constituido por DOS (2) personas del mismo sexo, así como un matrimonio constituido por personas de distinto sexo, tendrán los mismos derechos y obligaciones. Ninguna norma del ordenamiento jurídico argentino podrá ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de los mismos derechos y obligaciones, tanto al matrimonio constituido por personas del mismo sexo como al formado por DOS (2) personas de distinto sexo”. Se trata de una regla de cierre que atraviesa transversalmente todo el derecho privado argentino, y garantiza —tanto a las personas que integran un matrimonio del mismo sexo como las que se han casado con una persona de otro sexo— la protección de sus dere- chos en igualdad de condiciones. En un sentido amplio, concordante con el sistema de los derechos humanos, la norma implica una doble prohibición de discriminar: a) por razones de género (como lo dispone la CEDAW), ya que garantiza la igualdad de derechos y obligaciones entre los integrantes del matrimonio; y b) por razones de orientación sexual, pues no se admiten diferencias, sea el matrimonio constituido por dos personas del mismo o distinto sexo. 2. Interpretación El principio de igualdad —que exige el respeto por el derecho a la diferencia y que cada uno pueda elegir su propio destino sin ser tratado en forma perjudicial por eso— ha tenido especial impacto en la democratización de las estructuras familiares, recogida por el CCyC. Merece recalcarse que en el el sistema axiológico vigente (que cambió definitivamente el arquetipo sobre la igualdad decimonónica y avanzó hacia la igualdad real de oportunidades y de trato), no significa igualación o nivelación absoluta, sino garantía de equiparación de puntos de partida por medio de una legislación adecuada. Por eso, el CCyC contiene un plexo normativo que pretende conjugar la igualdad proclamada con la responsabilidad fa- miliar, de modo de garantizar la protección de los derechos fundamentales de los miembros más vulnerables en cada familia y en cada matrimonio (por ejemplo, mediante la protección de la vivienda, art. 443 CCyC; la compensación económica, art. 441 CCyC; la obligación de contribuir a las cargasdel hogar en proporción a sus recursos, art. 455 CCyC, etc.). 2.1. Prohibición de discriminar por razones de género El sistema de derechos humanos —en especial, la CEDAW— procura erradicar la tradi- cional visión de la mujer en la familia y en la sociedad, asentada en el rol dedicado a las LIBRO SEGUNDO - RELACIONES DE FAMILIA - TÍTULO I - MATRIMONIO 5 ART. 402 C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do funciones domésticas frente a un marido “proveedor de sustento”. Consagra, en forma expresa, la igualdad de derechos y de responsabilidades de ambos miembros de la pareja respecto del hogar y de los hijos. Además, impone a los Estados la obligación de adoptar medidas en todas las esferas de la vida tendientes a modificar patrones de conducta, prejuicios y prácticas consuetudinarias fundadas en la idea de inferioridad del sexo femenino. Sin embargo, debe reconocerse que la igualdad proclamada en los textos no siempre se alcanza a concretar en la realidad social argentina, y que muchas mujeres todavía se en- cuentran sometidas a formas crueles de discriminación en diferentes ámbitos de su vida. De ahí la importancia de que el CCyC insista sobre este principio que aparece como una regla troncal y de cierre frente a cualquier posible debate, pues, al consagrar la “igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio”, excluye toda justificación a cualquier diferencia de trato entre los cónyuges por razones de género. 2.2. Prohibición de discriminar por razones de orientación sexual El sistema de principios que sustenta el CCyC reconoce que no existe una única forma de vivir y gozar la sexualidad. La prohibición de discriminar por razones de orientación sexual ha sido abordada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante, Corte IDH) en el caso “Atala Riffo c/ Chile”, que versó sobre la responsabilidad internacional en la que incurrió Chile, pues la justicia de ese país impidió a una madre tener la custodia de sus tres hijas por ser lesbiana. En el párr. 92 se lee: “... la presunta falta de un consenso al interior de algunos países sobre el respeto pleno por los derechos de las minorías sexua- les no puede ser considerado como un argumento válido para negarles o restringirles sus derechos humanos o para perpetuar y reproducir la discriminación histórica y estructural que estas minorías han sufrido”. El avance hacia el reconocimiento del derecho a contraer matrimonio de las personas del mismo sexo en Argentina no ha sido sencillo. En este camino, el papel proactivo de los tri- bunales fue determinante mediante el dictado de sentencias que acogieron el planteo de inconstitucionalidad del requisito de diversidad de sexos estipulado en el art. 172 CC. La libertad para contraer matrimonio comprende la libertad de elección del futuro cónyuge y, por ende, de su sexo. En consecuencia, un Estado que prohíbe a una persona casarse con otra de su mismo sexo, comete una injerencia arbitraria que no satisface ningún inte- rés legítimo que la justifique. En 2010 se concretó la equiparación legal mediante la ley 26.618 que modificó el Código Civil. Esta norma significó un avance importantísimo en la visión pluralista de la institución matrimonial. El art. 172 CC quedó redactado de la siguiente forma: “Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personal- mente por ambos contrayentes ante la autoridad competente para celebrarlo. El matri- monio tendrá los mismos requisitos y efectos, con independencia de que los contrayentes sean del mismo o de diferente sexo…”. El art. 402 CCyC retoma el antecedente del art. 42 de la ley 26.618; en consecuencia, el matrimonio celebrado por personas homosexuales produce los mismos efectos que el celebrado por heterosexuales, de modo que las uniones de un hombre y una mujer, de dos mujeres o de dos hombres quedan equiparadas en todos sus aspectos. 6 ART. 403.- IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES In fo ju s - S is te m a A rg en ti no d e In fo rm ac ió n Ju rí di ca CAPÍtULO 2 Requisitos del matrimonio ARTÍCULO 403.- Impedimentos matrimoniales. Son impedimentos diri mentes para contraer matrimonio: a. el parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vínculo; b. el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del vínculo; c. la afinidad en línea recta en todos los grados; d. el matrimonio anterior, mientras subsista; e. haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homici dio doloso de uno de los cónyuges; f. tener menos de dieciocho años; g. la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener discernimiento para el acto matrimonial. Fuentes y antecedentes: art. 166 CC. 1. Introducción Los impedimentos matrimoniales son “prohibiciones de la ley que afectan a las personas para contraer un determinado matrimonio”. (1) El art. 403 tiene su fuente en el art. 166 CC, aunque presenta algunas modificaciones que adecuan la terminología y recogen las críticas formuladas al texto anterior. Por ello, se suprime el impedimento de sordomudez cuando el contrayente afectado no sabe manifestar su voluntad en forma inequívoca por escrito o de otra manera (inc. 9 del art. 166 CCyC); respecto del cual, la doctrina sostenía que más que impedimento, impli- caba la ausencia de consentimiento. Tradicionalmente se han formulado diferentes clasificaciones de los impedimentos (diri- mentes/impedientes, perpetuos/temporales, dispensables/no dispensables, absolutos/ relativos). Entre estas categorías, la de mayor relevancia práctica es la que distinguió entre dirimentes e impedientes, tomando en consideración las consecuencias de la ce- lebración del matrimonio no obstante la prohibición. Mientras que los dirimentes dan lugar a nulidad, los impedientes son meramente prohibitivos, y el acto celebrado es válido. Antes de la entrada en vigencia del CCyC, esta categoría se integraba por los lla- mados “impedimentos eugenésicos“ estipulados para la prevención de enfermedades de transmisión en período de contagio (conf. leyes 12.331 y 16.668). El art. 416 CCyC, que no exige la presentación de certificados prenupciales (a diferencia del art. 187 CC), permite aseverar que no se mantienen estas prohibiciones —por lo demás, muy cuestio- nadas por su falta de sustento, atento el cambio de las costumbres sociales—. También se consideraban impedientes, las restricciones previstas en el art. 168 CC (carencia de asentimiento de los representantes legales) y el art. 171 CC (falta de aprobación de las cuentas de la tutela). (1) Zannoni, Eduardo a., Derecho civil. Derecho de familia, t. 1, 5a ed., Bs. As., Astrea, 2006, p. 259. LIBRO SEGUNDO - RELACIONES DE FAMILIA - TÍTULO I - MATRIMONIO 7 ART. 403 C ód ig o C iv il y C om er ci al d e la N ac ió n C om en ta do 2. Interpretación El art. 403 CCyC enumera los impedimentos dirimentes, es decir, aquellos que tienen prevista sanción de nulidad. Si de las diligencias previas (conf. art. 416 CCyC) surge la existencia de alguna de las prohibiciones enunciadas en la norma, el oficial público encargado de llevar adelante la ceremonia debe suspenderla (art. 417 CCyC). Además, quienes conozcan la existencia de alguna de estas circunstancias, pueden oponerse a la realización, sea en forma directa (art. 411 CCyC), o sea mediante denuncia al Ministerio Público, para que este, si lo con- sidera, realice la oposición (art. 412 CCyC). Si las nupcias ya se hubieran contraído, podrá solicitarse la nulidad del matrimonio, siempre que no hubiera operado la caducidad en aquellos casos en que fuera procedente (conf. art. 425 CCyC). 2.1. Análisis de los incisos a. el parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vínculo; b. el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del vínculo;
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