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ALBERTO , , SUAREZ SANCHEZ PROFESOR DE DERECHO PENAL UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA EL DEBIDO PROCESO PENAL zA EDICIÓN ACTUALIZADA A LA LUZ DEL NUEVO CÓDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA PRESENTACIÓN DE LA PRIMERA EDICIÓN NOTA PRELIMINAR DE LA SEGUNDA EDICIÓN CAPÍTULO PRIMERO DEL ESTADO DEMOLIBERAL AL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRÁTICO DE DERECHO r. Generalidades 11. Las transformaciones del Estado contemporáneo m. Del Estado demoliberal al Estado social de derecho IV. Concepto de Estado social de derecho v. Elementos del Estado social VI . Fines del Estado social CAPÍTULO SEGUNDO LOS FINES SUPERIORES DE LA CONSTITUCIÓN, PRINCIPIOS Y DERECHOS FUNDAMENTALES CONSTITUCIONALES RELACIONADOS CON EL DEBIDO PROCESO PENAL l. Carácter normativo de la Constitucion Política A. La norma constitucional como límite B. La norma constitucional como sistema de valores u. Fines superiores y principios fundamentales de la Constitución Política relacionados con el debido proceso A. Clasificación 1. Los valores o fines de la Constitución Política 2. Los principios fundamentales B. Noción m. Los derechos fundamentales y el debido proceso A. Clasificación B. Noción C. Eficacia de los derechos fundamentales D. Interpretación de los derechos fundamentales CAPÍTULO TERCERO DEMOCRACIA PARTICIPATIVA Y DEBIDO PROCESO l. II . Generalidades Derecho penal y democracia 9 CONTENIDO 15 19 21 21 24 26 27 28 31 33 35 37 38 38 38 39 39 43 43 44 46 47 49 SI 52 10 El debido proceso penal m. Democracia y debido proceso A. El procesado como sujeto democrático pertinente B. Antidemocracia e indebido proceso 1. La justicia secreta 2. La no soberanía popular en la administración de justicia CAPÍTULO CUARTO LA IGUALDAD Y LA LIBERTAD 1. Introducción n. La igualdad A. La igualdad en Colombia B. Formas del derecho a la igualdad 1. La igualdad formal 2. La igualdad material C. La igualdad en el proceso penal D. Concreción de la igualdad en el proceso penal E . Violación de la igualdad en el proceso penal m. La libertad A. Noción B. La libertad en el derecho penal 1. La libertad ante la teoría del delito 2. La libertad en el proceso penal C. Límites a la privación de la libertad 1. Legalidad de la causal 2. Legalidad del órgano competente para disponer la privación de la libertad 3· Límites temporales a la privación provisional de la libertad 4· La necesidad como límite de la privación de la libertad S· Límites a la captura administrativa 6. Condiciones de la captura 7· Interpretación extensiva de las causas: de libertad, de suspensión de la privación de la libertad, de mecanismos sustitutivos de la detención preventiva y la pena privativa de la libertad, y de redención de pena por trabajo, estudio y enseñanza 8. Derecho a la no autoincriminación D. Controles de legalidad sobre la aprehensión 1 . El habeas corpus 2 . Libertad inmediata por captura ilegal o prolongación ilegal de la aprehensión 3· Libertad inmediata por no formalizarse la captura o detención dentro de los términos legales 57 61 62 62 6s 69 71 74 74 76 76 83 8s 86 90 97 97 lOO lOO 106 106 107 109 110 111 117 119 120 122 124 124 126 126 E. Control de legalidad sobre las medidas de aseguramiento l. El objeto del control 2. Objetivo del control de legalidad 3· Procedencia del control 4· Trámite del control S· Efectos de la decisión 6. La acción de tutela CAPÍTULO QUINTO LA DIGNIDAD HUMANA l. II. III. Introducción Del principio de culpabilidad A. La presunción de inocencia . B. Consagración positiva de la presunción de inocencia 1 . Derecho internacional 2 . Derecho interno a. Constitución Política b. Código de Procedimiento Penal C. Concreción de la presunción de inocencia D. Desvanecimiento de la presunción de inocencia 1. De las pruebas ilícitas 2. Las intervenciones corporales E. Las etapas procesales y la presunción de inocencia F El principio de in dubio pro reo G. Momento procesal para la aplicación del principio in dubio pro reo H . La presunción de inocencia y la carga de la prueba I. El in dubio pro reo ante la confesión Intangibilidad del hombre A. El respeto a la vida y a la integridad personal B. El respeto a la intimidad personal 1. El derecho al honor, a la intimidad familiar y al buen nombre 2. Inviolabilidad del domicilio 3· El secreto de las comunicaciones CAPÍTULO SEXTO LA SEGURIDAD JURÍDICA l. II. Noción Funciones de la seguridad jurídica Contenido 127 127 129 IJO IJI IJI IJ2 133 135 q6 137 143 143 143 143 144 144 145 145 148 151 153 154 159 r61 163 r63 r6s 165 166 167 169 171 173 11 12 El debido proceso penal III. Concreción de la seguridad jurídica A. El principio de legalidad 1 . Características del principio de legalidad B. El principio de cosa juzgada C. Non bis in idem D. La retroactividad de la ley permisiva o favorable CAPÍTULO SÉPTIMO NOCIÓN DE DEBIDO PROCESO l. Introducción n. Características de los sistemas procesales tradicionales A. Características del sistema penal inquisitivo B. Características del sistema penal acusatorio m. Noción del debido proceso A. El concepto formal del debido proceso B. El concepto material del debido proceso N . Elementos del debido proceso en el sistema acusatorio puro A. El tribunal imparcial B. La inmediación CAPÍTULO OCTAVO EL DEBIDO PROCESO PENAL EN COLOMBIA 1. Introducción n. Características del sistema procesal colombiano A. Separación de las funciones de investigar, acusar y juzgar B. Legalidad de la acusación C. Competencia del fiscal para precluir la instrucción D. Competencia del fiscal para afectar derechos fundamentales E. El principio de la permanencia de la prueba F Investigación integral G. Facultad del fiscal para solicitar la absolución H. Competencia del juez para controlar la actuación del fiscal l. El juez no asume la posición de tercero neutral III. El concepto formal del debido proceso penal en Colombia A. La notitia crimis y su trámite B. La vinculación de autores y partícipes C. La definición de la situación jurídica D. El cierre de la investigación E. La calificación del sumario F La iniciación del juicio 174 174 174 179 182 182 ~3 185 187 188 191 192 193 193 194 194 194 199 201 201 202 202 207 208 208 209 210 210 210 210 213 215 215 C• 216 217 217 Contenido 13 G. La audiencia preparatoria 218 H . La audiencia pública 218 l. La sentencia 219 N . Concepto material del debido proceso penal en Colombia 220 V. El debido proceso en la normatividad 222 A. En el derecho internacional 222 B. En la Constitución Política 227 VI. Elementos del debido proceso penal en Colombia 227 A. El juez autónomo e imparcial en Colombia 227 I. Variación de la calificación jurídica provisional en la codificación anterior 229 2. Variación de la calificación jurídica provisional en la nueva codificación 241 3· La variación de la calificación por el fiscal 242 4· La variación de la calificación por el juez 243 B. La inmediación en el proceso penal colombiano 244 CAPÍTULO NOVENO GARANTÍAS CONSTITUCIONALES RELACIONADAS CON EL DEBIDO PROCESO 247 l. Introducción 249 Il . El juez natural o legal 250 A. Noción 250 B. Garantías del juez natural 250 I. El juez natural como garantía para el procesado 250 2. El juez natural como garantía para la jurisdicción 253 C. Formas de violación del juez natural 259 III . El derecho a la defensa penal 263 A. Noción y elementos 263 I. El derecho de defensa es de todo imputado 263 a. Derecho del capturado 264 b. Derechos de quien rinde versión libre o indagatoria 264 2. El imputado como sujeto procesal 265 3· La defensa como conjunto de garantías 267 B. Clases de defensa 273 c. Formas de materializaciónde los derechos de defensa y de controversia 276 N. El derecho a la acusacion formal 281 V. El non bis in idem 283 VI. La cosa juzgada 286 A. Fundamentos constitucionales de la cosa juzgada 288 VII. La celeridad 289 A. Fundamentos 289 B. Formas de concreción de la celeridad 290 14 El debido proceso penal VIII. IX. X. Xl. XII. Xlii. C. La celeridad y los procedimientos abreviados D. Eficacia de la celeridad E. Celeridad e inmediatez El principio de publicidad A. Noción B. Clases de publicidad C. El principio de oralidad Retroactividad de la ley penal permisiva 0 favorable El derecho a la doble instancia Prohibicion de la reforma tia in pejus A. Noción B. Desarrollo jurisprudencia} de la no reforma tia in pejus I . Posición de la Corte Suprema de Justicia 2 · Posición de la Corte Constitucional C. Requisit~s .y características de la no reformatio in pejus I . Reqmsit~s ~e la prohibición de la reformatlo in pejus 2. Caractensticas del principio de la reformatio in pejus D. Concepto de apelante único El principio de acceso a la administración de justicia A. Derecho de acceso a los despachos judiciales B. Derecho a obtene~ ~na decisión que haga tránsito a cosa juzgada C.. D~r~cho a la efectiVIdad de las resoluciones judiciales PnnCipiO ~e r~sponsabilidad de los poderes públicos A. La sohdandad de los particulares FUENTES 291 292 295 295 295 296 297 298 299 301 301 1 3 3 303 303 306 306 306 307 308 310 3II 3II 3II 314 BffiLIOTECA CONJUNTA CORTEIDH - IIDH 1 PRESENTACIÓN DE LA PRIMERA EDICIÓN La expedición de la nueva Carta Fundamental de 1991 despertó nuestra preocupación por el estudio de la noción y los elementos del debido proceso a la luz de la nueva normatividad. El producto de esa investigación se ha venido plasmando en algunas conferencias dictadas en varios foros (política criminal y política penal gubernamental, debido proceso e igualdad) y se ha decantado en la actividad académica, hasta llegar al estado actual que es materia de esta publica- ción. El tema del debido proceso pareciera ya superado, pues mucho se ha dicho sobre el mismo: se han ocupado de él desde quienes lo reducen a una simple noción formal, es decir a un conjunto de actos procesales sucesivos y coordina- dos, hasta quienes lo ven desde la óptica material, y lo hacen consistir en la inte- gración de fines y derechos fundamentales, que hacen de aquella ritualidad una auténtica garantía, un límite material al poder punitivo del Estado y no ya un simple formalismo. Con motivo de los últimos acontecimientos políticos y jurídico penales de nuestro país, todos han hablado del debido proceso: unos para salir en su defen- sa, ante los embates que se le hacen desde distintos frentes, aun desde los estrados judiciales; otros como un tema más, sin conocer su contenido; y sin faltar los más recalcitrantes, que lo califican como simple artilugio de leguleyos y ven en el mismo un estorbo para la aplicación de la justicia a cualquier precio, sin importarles lo caro que ha resultado para el derecho penal democrático. Discusión esta que no acabará mientras no se señale el perfil de lo que es el debido proceso de acuerdo con los lineamientos trazados por la Constitución Política. Es preciso comenzar por fijar frente a cuál sistema nos encontramos, si ante el acusatorio puro o ante uno con tendencia inquisitiva, pues si se da este último habrá de indicarse qué lo aleja del acusatorio y qué lo aproxima al inquisitivo, ya que no es suficiente decir que estamos ante uno sui generis, sin decir por qué: la falta de tal precisión conduce a equívocos, porque el intérprete a su antojo puede agregarle al sistema características del inquisitivo que en reali- dad no tiene, con lo que se vulneran derechos fundamentales y, desde luego, el debido proceso. Así como el derecho penal sustantivo tiene su dogmática, al señalarle al delito unas categorías que concretan fines superiores, como la seguridad jurídica, la dignidad humana y la igualdad, y derechos fundamentales, como la legalidad, para que se convierta en auténtica garantía; de la misma manera el proceso penal debe contar con unos elementos y unas instituciones que integren su parte dog- IS 16 El debido ptoceso penal mática .Y h.agan ac~uantes los derechos humanos contenidos en los tratados y convemos mternacwnales suscritos por Colombia, así como los fines y derechos fundamentales constitucionales, haciendo del debido proceso un verdadero Ií- ~it~ al ius p.unie~di, para lo cual es necesaria la materialización de los principios basicos del ¡uez Imparcial y de la inmediación, que la Constitución consagra. Q!leda atrás el tiempo de la vigencia de la noción simplemente formal del debido proceso, pues hoy por hoy éste ha de recoger los elementos propios de nuestra tr~dición, así como de la común tradición constitucionalista europea y norteamen~~na, pero también añadir nuevos, que lo conviertan en un siste¡na procesal ongmal que habrá de acomodarse a nuestras propias exigencias y nece- sidades. La vulneración del derecho fundamental del debido proceso lleva ínsita la de o~ros derechos fundamentales, por ejemplo la contradicción, la defensa, la publi- cidad, etc., del mismo modo que violar derechos como la celeridad la legalidad la no refo~matio in pejus, el non bis in idem, la igualdad, la libertad, p~r ejemplo, s~ traduce sm falta en violación del debido proceso. Esta investigación tiene precisamente el objetivo de hacer ver el debido pro- ~eso no ya como un derecho fundamental más, sino como un conjunto de garantías hgadas en forma indisoluble, y no con la pretensión de dejar una teoría elabora- da, sino con la esperanza de despertar el interés de su estudio desde lo material por p.arte de quienes apenas se inician en el conocimiento del proceso penal co~ lombiano, con lo cual tendríamos suficiente. Por último, es preciso, por si fuere necesario, dar razón de la dedicatoria. El profesor Jaime Berna! Cuéllar ha sido en las últimas décadas líder de las reformas procesales penales y ha venido jalonando, pese a las adversidades ideológicas hacia el diseño constitucional y legal de un proceso penal más democrático, com~ def~ns~r constate e incansable de los derechos fundamentales, en especial, el de la digm?a? humana, posición que ha mantenido inquebrantable en la cátedra y en los distmtos foros universitarios, así como en el ejercicio profesional. Se trata, desde luego, de un modesto reconocimiento. A lberto Suárez Sánchez NOTA PRELIMINAR DE LA SEGUNDA EDICIÓN Entra en vigencia el nuevo Código de Procedimiento Penal (Ley 6oo de 2000 ), el cual diseña una estructura del proceso similar a la del anterior código, en razón de que no se ha producido reforma constitucional que cambie la misma. Con todo, se presentan algunas modificaciones y se leg.isla sobre asp~c~?s en los c~~l~s hay vacíos en el anterior estatuto. En efecto, a partir de su exped1e10n la defimcwn de la situación jurídica sólo se hará en aquellos casos en que sea procedente la detención preventiva (única medida de aseguramiento para los imputables); el control de legalidad de la medida de aseguramiento y de decisiones relativa~ a la propiedad, tenencia y custodia de bienes se hace desde lo. formal y lo matenal, Y no sólo respecto de lo formal, como acontecía en el antenor estatuto; en la .eta~a del juzgamiento se producen cambios sustanciales, porque se establece la aud1~ncia pública preparatoria para resolver sobre nulidades y pruebas, Y ~e autonza la variación de la calificación jurídica provisional de la conducta pumble por parte del fiscal, por iniciativa propia o por sugerencia del juez, resp~cto d.~ lo cual hay silencio en la legislación anterior, que ha dado lugar a profusa discusion por parte de la doctrina y la jurisprudencia. Tiene como finalidad esta edición actualizar la anterior a la luz de la reciente codificación y adicionada de acuerdo a la nueva jurisprudenciade las Cortes Constitucional y Suprema de Justicia, para lo cual se mantiene el diseño del debido proceso ya elaborado. . . Repetimos nuestro cordial agradecimiento al señor Rector de la Umversida~ Externado de Colombia, doctor Fernando Hinestrosa, por impulsar esta pubh- cación· así mismo va nuestro agradecimiento a Sandra Barrera Barrera por su ' colaboración en esta edición. Bogotá, julio de 2001
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