Propiedad Intelectual: Derechos de Autor y Propiedad Industrial

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Propiedad intelectual : Derecho de Autor y Propiedad Industrial 
La Constitución Nacional en su artículo 17 protege los derechos de Propiedad intelectual en 
general, al establecer que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o 
descubrimiento, por el plazo que establezca la ley. 
Como su nombre lo indica, la propiedad intelectual es un tipo de propiedad, esto significa que 
su propietario o titular puede disponer de ésta como le plazca y que ninguna otra persona 
podrá disponer legalmente de su propiedad sin su consentimiento. Sin embargo, como todo 
derecho el ejercicio del mismo está sujeto a limitaciones. 
Como notas salientes de los derechos intelectuales, cabe observar que los mismos no 
protegen las ideas en sí, en abstracto, sino que protegen expresiones concretas de las mismas, 
como ser el diseño, la inventiva de un proceso, invento, marca, modelo, etc. 
Los Derechos de Propiedad Intelectual se dividen en dos grandes campos: Derechos de Autor 
y Propiedad Industrial. 
 Los Derechos de Autor se refieren a las llamadas “Obras Intelectuales”, incluye obras 
literarias, musicales artísticas, diseños arquitectónicos, etc., es decir aquellas expresiones 
originales del espíritu, y que pertenecen al mundo de las artes o las letras, por ejemplo un libro, 
una pintura, una canción, una película, o, desde hace unos años, un software, una base de 
datos, o una página de Internet. 
 Ratificando este concepto, la jurisprudencia de nuestros tribunales ha dicho “las ideas son 
libres” y no constituyen en sí mismas “una obra intelectual, ni una creación completa” dado que 
“la ley protege en realidad la forma de la manifestación intelectual, o sea el método, el estilo 
personal que emplea el autor para exteriorizar su pensamiento.” 
La propiedad intelectual es el conjunto de derechos de autor, personales (morales) y 
patrimoniales (económicos) que corresponden a los autores sobre las obras de su creación. 
En otras jurisdicciones y para la OMPI (Organización Mundial de la Propiedad Intelectual) la 
expresión “intellectual property” engloba tanto los derechos de propiedad industrial (marcas, 
patentes, diseño industrial, denominaciones de origen) como los derechos de propiedad 
intelectual (derechos de autor y derechos afines) 
Las normas que regulan la propiedad intelectual en la República Argentina son la LEY 11.723 
sancionada el 28 de septiembre de 1933 y su posterior modificación: Propiedad intelectual, 
Ley 25036 que modifica los artículos 1º, 4º, 9º y 57º e incorpora el artículo 55 bis a la Ley 
11723.´Fue sancionada el 14 de Octubre de 1998 y Promulgada en Noviembre del mismo año. 
Normas internacionales importantes son: el Tratado de la Unión de Berna, firmado en 1886 y 
revisado en varias ocasiones, y los Tratados de la OMPI de 20 de diciembre de 1996, uno 
sobre derechos de autor y otro sobre derechos afines. 
DERECHO DE AUTOR 
Los derechos de autor son de dos clases: 
Derechos morales, irrenunciables e inalienables, como el derecho de reconocimiento de autoría 
y el derecho de integridad de la obra, entre otros. 
Derechos económicos, transferibles y de duración limitada en el tiempo, básicamente los 
derechos de explotación, aunque hay otros (por ejemplo el derecho a remuneración por copia 
privada) 
Se considera autor a la persona natural que aparece como tal en la obra. En algunos casos 
previstos por la ley las personas jurídicas pueden tener algunos derechos económicos de 
propiedad intelectual. 
En las obras en colaboración los derechos pertenecen a todos los autores, sin embargo en las 
obras colectivas corresponden a la persona bajo cuya iniciativa y coordinación se edita y 
divulga la obra. 
Duración del derecho 
 En cuanto al tiempo en que una obra está protegida por el derecho de la propiedad intelectual, 
éste ha ido en aumento. Se considera que la verdadera finalidad de la protección del derecho 
de autor consiste en retribuir el esfuerzo que supone la creación de una obra y la inversión que 
se hace al producirla y comercializarla. 
El Convenio de Berna para la Protección de las Obras Literarias y Artísticas (Convenio de 
Berna, 1971, enmendado en 1979), aprobado en la Argentina a través de la Ley 25.140, fija la 
duración de 50 años después de la muerte del autor o de su publicación en caso de obras 
anónimas o seudónimas. 
En nuestro país, tal como lo expresa la ley 11.723 en su artículo 5º reformado por la ley 24.870, 
"la propiedad intelectual corresponde a los autores durante toda su vida y a sus 
derechohabientes o herederos hasta setenta años contados a partir del 1 de enero del año 
siguiente al de la muerte del autor". Establece pautas genéricas en relación con el derecho de 
autor de las obras literarias, científicas y artísticas y para ciertos objetos protegidos impone 
distintos plazos. 
Derechos morales y derechos patrimoniales 
El Derecho de Autor, tal como hoy lo concebimos, está compuesto por dos aspectos que se 
encuentran íntimamente relacionados: el derecho moral y el derecho patrimonial. Mientras que 
el primero es irrenunciable, el segundo puede ser trasmitido de una persona a otra, como 
cualquier otro bien económico. 
Los derechos morales son los que le otorgan al autor del trabajo, el derecho a ser identificado 
como su creador y el derecho a prohibir cualquier destrucción o degradación del trabajo. Los 
derechos así adquiridos no pueden ser vendidos y, como consecuencia de ser 
extrapatrimoniales, son también ilimitados. 
Comprenden, esencialmente, el derecho a divulgar la obra o mantenerla en reserva, a 
ejecutarla, a representarla y a exponerla públicamente; incluyen la potestad del autor a 
reconocer la paternidad sobre la obra, más allá de los derechos patrimoniales que tenga sobre 
ella y a exigir el respeto y la integridad de la misma, reconocen el derecho a retractarse acerca 
de la paternidad de la obra. 
Los derechos patrimoniales están directamente relacionados con la retribución que se debe a 
una determinada creación intelectual. Estos derechos son independientes entre sí, pueden 
contratarse con terceras personas en forma conjunta o exclusiva y fraccionarse si así lo desea 
el autor. Están compuestos por: 
• Derecho de reproducción: es la facultad de explotar la obra en su forma original o 
transformada mediante su fijación en cualquier medio y por cualquier procedimiento que 
admita su comunicación, o la obtención de copias del todo o de una parte de ella. Esto 
puede manifestarse, a través de una edición gráfica, una edición sonora o fijaciones 
audiovisuales, o en forma múltiple. 
• Derecho de distribución: es el derecho a autorizar la puesta a disposición del público del 
original y de los ejemplares de una obra mediante venta u otra transferencia de 
propiedad, como alquiler o préstamo. El derecho de alquiler es el derecho a autorizar el 
alquiler comercial al público de los siguientes tipos de obras: programas de ordenador, 
obras cinematográficas y obras incorporados en fonogramas, entre otras. 
• Derecho de comunicación pública: comprende aquellos actos por los cuales una 
pluralidad de personas acceden a una obra o a una parte de ella en su forma original o 
transformada, tales como exposición de obras de arte y de reproducciones, 
representaciones públicas, recitados o lecturas públicas, conferencias, etc. 
• Derecho de transformación: es la explotación mediante la adaptación, traducción, 
actualización, resumen, adaptación, arreglo, compilación. 
Marco legal de la Propiedad Intelectual en la Argentina 
En nuestro país la Ley de Propiedad Intelectual (No. 11.723), ha sido modificada 
sucesivamente. Entre las actualizaciones más recientes podemos citar la ley No. 25.006 del 
13 de agosto de 1998, que incorpora al artículo 34 la vigencia para las obras cinematográficas; 
la ley No. 25.036, sancionada el 14 de octubre de 1998 que, a través de la modificación al 
artículo 1 y deincorporaciones en diferentes artículos, introduce el término programas de 
computación, y la protección y explotación de esos derechos, y el decreto No. 165/94 que 
precisa el alcance de la denominación obras de software y obras de bases de datos, qué 
procedimientos se consideran idóneos para su reproducción y cuáles son sus características 
de publicación. Abarca también el procedimiento para el registro de obras de software y de 
bases de datos, tanto publicadas como inéditas. 
Limitaciones al Derecho de Autor. Copia privada y Uso Justo 
El artículo 10 de la Ley de Propiedad Intelectual (No. 11.723) establece criterios generales en 
cuanto a las limitaciones al derecho de autor: "Cualquiera puede publicar con fines didácticos o 
científicos, comentarios, críticas o notas referentes a las obras intelectuales, incluyendo hasta 
mil palabras de obras literarias o científicas u ocho compases en las musicales y en todos los 
casos sólo las partes del texto indispensable a ese efecto. Quedan comprendidas en esta 
disposición las obras docentes, de enseñanza, colecciones, antologías y otras semejantes. 
Cuando las inclusiones de obras ajenas sean la parte principal de la nueva obra, podrán los 
tribunales fijar equitativamente en juicio sumario la cantidad proporcional que les corresponde a 
los titulares de los derechos de las obras incluidas" 
Lo antedicho incluye las copias realizadas con fines de docencia, investigación, crítica y para 
uso privado del copista. De este modo es posible fotocopiar un artículo de una revista o un 
capítulo de un libro sin necesidad de pedir autorización al propietario de los derechos de la 
obra ni solicitar un pago por las mismas, con la condición de que el mismo no sea duplicado 
como objeto de utilización colectiva, ni con fines de lucro. En los países anglosajones este 
límite se conoce como "fair use" en los Estados Unidos, y "fair dealing" en el Reino Unido o 
Canadá, y reconoce la libertad de efectuar copias con fines docentes o de investigación, 
siempre y cuando no perjudique o modifique partes sustanciales de la obra (Fernández Molina, 
1999: 41) 
En el caso de una biblioteca o de una institución similar como puede ser un archivo, videoteca, 
filmoteca o museo, estos privilegios se basan en permitir a las mismas reproducir obras para 
preservar un ejemplar o sustituirlo en caso de que el mismo haya sido extraviado o sustraído 
de la Institución, en situaciones de destrucción o deterioro, siempre que la tarea no persiga 
fines de lucro y sea realizada con fines de investigación. 
El uso justo facilita el acceso a la información por parte de los ciudadanos, protege la intimidad 
del usuario y afecta únicamente al derecho de reproducción. Es posible que el límite entre el 
"uso justo" y la infracción no sea claro ni fácil de definir, y el hecho de dar el crédito de la fuente 
del material protegido con derechos de autor, no sustituye la obtención del permiso 
correspondiente. 
Cabe destacar que los derechos de autor protegen la forma particular en que el autor se ha 
expresado, y no se conceden expresamente a una idea, sistema o información factual 
contenida en la obra. 
 Propiedad Industrial 
Es la relativa a las marcas, patentes, modelos de utilidad, y modelos y diseños industriales. 
 Si bien todas las clases de derechos de propiedad intelectual gozan de la protección de la ley, 
las mismas difieren en cuanto al grado y alcance de la protección, y a los trámites necesarios 
para acceder a la misma. Por ello resulta muy importante el correcto encuadramiento de la 
creación intelectual que se quiere proteger, para lo cual la misma deberá poseer las 
características que requiera la ley para acceder a tal o cual protección. En la mayoría de los 
casos, para otorgar la protección fuerte de la ley, la misma requiere que las creaciones 
intelectuales sean registradas en el ente administrativo que corresponda. 
Asimismo, cuando un proyecto comienza a transformarse en una empresa, el emprendedor 
comienza a interrelacionarse con el mercado, esto genera una divulgación de su proyecto, de 
su marca y de los diferentes desarrollos industriales o técnicos. A partir de ese momento se 
modifica incluso la relación entre los socios, por lo que una prolija y correcta protección de los 
derechos, no solo es una ventaja ante los eventuales competidores, sino que plantea un orden 
interno que facilita la dinámica del grupo y evita problemas futuros. 
Dentro de la clasificación de Derechos de Propiedad Industrial se incluyen: 
- Patentes de invención 
- Modelos de utilidad 
- Dibujos y modelos industriales 
- Marcas de fábrica y de comercio 
- Variedades vegetales 
- Indicaciones geográficas 
- Información no divulgada. 
- Esquemas de trazado de los circuitos integrados 
Patentes de invención, 
Una patente de invención es un derecho exclusivo que el Estado otorga al inventor, a cambio de que 
éste brinde a la sociedad el fruto de su investigación. La solicitud de patente se publica a los 18 meses, 
dejando de ser secreta para pasar al estado de público conocimiento. 
Las enseñanzas técnicas derivadas de esa solicitud, pueden servir de base para que terceros 
desarrollen perfeccionamientos sucesivos, contribuyendo a un mayor avance en el estado de la técnica. 
El derecho exclusivo tiene una duración de 20 años, durante los cuales el titular puede justamente, 
impedir que terceros exploten su invención.Pasado ese lapso, la patente pasa a ser de dominio público, 
ello significa que cualquier persona puede hacer uso de la misma sin tener que abonar regalías al titular 
de la patente. 
La patente de invención se otorga para ejercer el derecho de exclusividad sobre su invento por el 
término que le acuerda la Ley pudiendo impedir que terceros sin su consentimiento realicen actos de 
fabricación, uso, oferta para la venta, venta o importación del producto o procedimiento patentado. 
La patente de invención es un bien intangible. Al igual que un título de propiedad sobre un inmueble o 
un automóvil, la patente se puede transferir siendo vendida, heredada o incluso regalada a través de 
una cesión de derechos (a título gratuito en éste último caso). 
Todos los titulares de patentes deben, a cambio de la protección de la patente, publicar información 
sobre su invención, a fin de enriquecer el cuerpo total de conocimiento técnico del mundo. Este 
creciente volumen de conocimiento público promueve una mayor creatividad e innovación en otras 
personas.Así pues, las patentes proporcionan no sólo protección para el titular sino asimismo 
información e inspiración valiosa para las futuras generaciones de investigadores e inventores. 
Una invención debe, por lo general, satisfacer las siguientes condiciones para ser protegida por 
una patente: debe tener uso práctico; debe presentar asimismo un elemento de novedad; es 
decir, alguna característica nueva que no se conozca en el cuerpo de conocimiento existente 
en su ámbito técnico. 
Este cuerpo de conocimiento existente se llama "estado de la técnica". La invención debe 
presentar un paso inventivo que no podría ser deducido por una persona con un conocimiento 
medio del ámbito técnico. 
El primer paso para obtener una patente consiste en presentar una solicitud de patente en el 
Instituto Nacional de la Propiedad Industrial, ubicado en, Ciudad de Buenos Aires. 
Una vez concedida la patente, deben pagarse anualidades para su mantenimiento. 
Las PYMES, los particulares, las Universidades Públicas Nacionales y Provinciales e 
Instituciones con finalidad no económica, pagarán el 40 % de los aranceles establecidos. 
Una vez concedida la patente se publica, la Administración Nacional de Patentes procede a la 
publicación de la patente concedida en el boletín de marcas y patentes que edita el INPI a los 
efectos que la sociedad tome conocimiento de la innovación en el estado de la técnica. 
La Novedad de la patente debe ser Mundial: Laley de patentes en vigencia establece en su art. 
4° los tres requisitos básicos que debe reunir una invención para ser patentable: novedad 
absoluta, actividad inventiva y aplicación industrial. 
Novedad absoluta: significa que el objeto de invención a patentar no debe estar comprendido 
dentro del estado de la técnica conocido, entendiendo por estado de la técnica al conjunto de 
conocimientos técnicos que se han hecho públicos tanto en el país como en el resto del 
mundo, antes de la fecha de presentación de la solicitud en cuestión. 
Actividad inventiva: Existe actividad inventiva cuando el proceso creativo o sus resultados no 
se deduzcan del estado de la técnica en forma evidente para una persona normalmente 
versada en la materia técnica correspondiente. Esto significa que si la invención es una 
combinación de elementos conocidos con resultado predecible, la misma carece de actividad 
inventiva puesto que el resultado final al que se accede partiendo de lo conocido es obvio para 
cualquier persona del oficio de nivel medio. 
Aplicación industrial: Habrá aplicación industrial cuando el objeto de la invención conduzca a la 
obtención de un resultado o de un producto industrial, entendiendo como industria todo aquello 
susceptible de ser fabricado o aplicado en serie o a escala industrial, en contraposición a una 
obra de arte por ejemplo, que es única e irrepetible. 
En síntesis la patente le otorgará al titular el derecho a “impedir” que terceros realicen, sin su 
previa autorización, las acciones relativas a la producción, utilización, comercialización, 
importación del producto o procedimiento protegidos en todo el territorio del Estado Argentino, 
durante el término de 20 años contados a partir de la fecha de la solicitud. 
Este título de propiedad exclusiva se otorga a cambio de que el inventor realice una publicación 
clara y detallada de la invención que pretende proteger, de manera que la información 
divulgada pueda ser aprovechada para avanzar en el estado del arte. 
Los requisitos objetivos para obtener el título de patente de invención son :la novedad, que se 
refiere a la no divulgación del conocimiento en una fecha anterior a la presentación de la 
solicitud de protección; la altura inventiva o no obviedad, relativa a la existencia de un salto 
inventivo; y la aplicación industrial. 
El modelo de utilidad es un certificado que otorga el Estado para aquellas invenciones que 
consistan en mejoras o nuevas formas obtenidas o introducidas en herramientas, instrumentos 
de trabajo, utensilios, dispositivos u objetos conocidos en cuanto importen una mejor utilización 
en la función a que estén destinados. Entre los requisitos exigidos por la ley para su 
otorgamiento se encuentran los de novedad dentro del país y aplicación industrial. No 
constituye un obstáculo a la protección el hecho que carezcan de actividad inventiva o que 
hayan sido divulgados en el exterior. El plazo de duración del derecho obtenido es de 15 años 
contados a partir de la fecha de la solicitud. 
El certificado de dibujos y modelos industriales es un titulo que otorga el estado a aquellos 
creadores de nuevas formas ornamentales o estéticas dadas a un objeto o artículo. Se protege 
tanto el dibujo en la forma bidimensional por ejemplo, los estampados en una corbata o en una 
sábana, como a un modelo en su forma tridimensional o modelo industrial, por ejemplo, la 
forma de una botella o de una silla. 
Los requisitos establecidos en la ley para obtener el titulo de propiedad son que los diseños y 
modelos sean nuevos y originales desde el punto de vista ornamental y estético. 
El plazo de duración del derecho obtenido es de 5 años contados a partir de la fecha de la 
solicitud. Cumplido este plazo el titular podrá renovarlo por dos períodos más de la misma 
duración, previa solicitud por escrito. 
El derecho sobre una Marca de fabrica o de comercio, lo otorga el Estado. La legislación 
protege a los signos distintivos sean palabras, dibujos, emblemas, monogramas, imágenes, 
etc, aplicados a bienes o servicios. 
Los requisitos exigidos por la ley son que sean nuevas y distinguibles. Asimismo tanto los 
nombres como los logotipos no deben ser confundibles con otros registrados con anterioridad. 
El plazo de duración del derecho obtenido es de 10 años contados a partir de la fecha de la 
solicitud. Cumplido este plazo el titular podrá renovarlo, por un mismo periodo de tiempo previa 
solicitud por escrito. Se hace constar que esta renovación se puede realizar cada diez años en 
forma ilimitada, previo juramento de uso efectivo de la marca. 
 Características fundamentales de los derechos de propiedad intelectual, así como los 
trámites necesarios para obtener su registro. 
 DERECHO DE AUTOR 
• Objeto de Protección: Obras literarias, científicas y artísticas (OBRAS INTELECTUALES). 
Desde hace unos años, también el Software y las Bases de Datos. 
• Trámite: Registro (depósito) ante la Dirección Nacional del Derecho de Autor, o sus entes 
cooperadores según la Obra Intelectual que se trate (SADAIC, CAMARA DEL LIBRO, 
CAMARA DEL SOFTWARE, ETC.). Presentación con formulario y pago de una tasa. 
• Derechos: Patrimoniales (explotar, ceder, vender, etc,), y Morales (a la integridad y 
paternidad). 
• Alcance de protección: En los países firmantes del Convenio de Berna (casi todos). 
• Plazo de duración: La vida del autor y 70 años más para los herederos. Cuando el autor es 
una persona jurídica, son 50 años. Existen algunas excepciones (p. Ej.: fotografías). 
 
MARCAS 
• Objeto de Protección: Signos o símbolos que sirven para identificar productos o servicios. 
Pueden ser denominativas, figurativas o mixtas. 
• Trámite: Primero debe realizarse una búsqueda, a los efectos de verificar que la marca cuyo 
registro se desea solicitar, esté disponible en la clase que corresponda. En tal caso debe 
solicitarse su registro ante la Dirección de Marcas del Instituto Nacional de la Propiedad 
Industrial (INPI), con un formulario y pago de tasa. La solicitud se publica en el Boletín de 
Marcas, y los terceros interesados puede presentar una Oposición a la solicitud, durante el 
plazo de 1 mes desde la publicación. Las oposiciones paralizan el trámite hasta que sean 
levantadas, en sede administrativa o judicial. En caso que no haya oposiciones o las mismas 
sean levantadas, el trámite continúa y el INPI decidirá sobre la concesión o no del registro de la 
marca. Para el retiro del título se debe pagar una tasa. 
• Derechos: Patrimoniales. 
• Alcance de la protección: Territorial, sólo en Argentina. Por Convenio de Paris hay 6 meses 
desde la solicitud para presentar en otros países, tomando como fecha de presentación la de 
Argentina. 
• Plazo de duración: 10 años, renovables en caso que se demuestre uso durante los últimos 5 
años. 
PATENTES DE INVENCIÓN: 
• Objeto de Protección: Inventos, es decir, producto o proceso que ofrece solución técnica a 
problema. Debe cumplir los requisitos de novedad absoluta (mundial), actividad inventiva 
(resultado inesperado, sorprendente, no obvio) y aplicación industrial. 
• Trámite: Debe solicitarse la patente ante la Administración Nacional de Patentes, del INPI, con 
un formulario y pago de tasa. Luego de aprobado un examen formal, debe solicitarse la 
publicación de la solicitud, con el pago de una tasa y la misma se realiza a los 18 meses de 
presentada la solicitud (aproximadamente). Los interesados puede presentar observaciones 
durante 60 días desde la publicación, pero las mismas NO paralizan el trámite. Luego se 
realiza el examen de fondo. Si se cumplen los requisitos se concede la patente. Luego de 
concedida, las patentes deben pagar una tasa anual. 
• Derechos: Patrimoniales. 
• Alcance de Protección: Territorial, solo en Argentina. Por Convenio de Paris hay un año 
desde la solicitud para presentar en otros países, tomando como fecha de presentación la de 
Argentina.• Plazo de Duración: 20 años no renovables, desde la solicitud. 
MODELOS DE UTILIDAD 
• Objeto de Protección: Inventos, pero con menor actividad inventiva, y novedad sólo territorial. 
Mejoras en objetos, y herramientas de uso práctico. 
. 
• Trámite: Similar a Patentes. 
• Derechos: Similar a Patentes. 
• Alcance: Similar a Patentes. 
• Plazo de Duración: 10 años no renovables desde solicitud. 
DISEÑOS Y MODELOS INDUSTRIALES: 
• Objeto de Protección: Formas o el aspecto incorporado o aplicado a un producto industrial 
que le confieren carácter ornamental. Es el caso de objetos responde a fines meramente 
estéticos, sin que necesariamente deba resolver problema alguno. Se protege un diseño 
externo o estética determinada. 
• Trámite: Registro ante la Dirección de Modelos y Diseños Industriales del INPI, con formulario 
y pago de tasa. 
• Derechos: Patrimoniales. 
• Alcance: Territorial. 
• Plazo de duración: Cinco años renovable por dos períodos más de cinco años. 
 
 
 
Propiedad intelectual y software 
Diciembre de 2008 
 El Seminario Regional de la OMPI para América Latina y el Caribe sobre Propiedad Intelectual 
y Software en el siglo XXI: tendencias, cuestiones, perspectivas tuvo lugar en San José (Costa 
Rica) los días 19 y 20 de agosto, con la participación de 10 gobiernos de la región y más de 
200 representantes de la industria del software. El seminario aportó información decisiva que 
demuestra la función que desempeña el software en el desarrollo económico de los países de 
América Latina. Abarcó cuatro temas: la protección de los derechos de propiedad intelectual 
sobre el software y su relación con el desarrollo económico, los modelos comerciales y la 
concesión de licencias en la industria del software, la creación de normas en el ámbito 
del software y el papel de las autoridades públicas y las empresas privadas en el desarrollo 
de software. 
En el seminario se destacó el interés que tienen para los gobiernos y la industria 
del software de América Latina y el Caribe los derechos de propiedad intelectual y la relación 
de éstos con el software. Las decisiones sobre adquisición y desarrollo de software, las 
políticas de creación de normas, las políticas de telecomunicaciones y de tecnologías de la 
información y la comunicación están afectadas por la forma en que se confieren, se conceden 
en licencia y se hacen cumplir los derechos de propiedad intelectual. Desde la perspectiva del 
sistema de propiedad intelectual, esta relación es horizontal, y toca cuestiones como las 
patentes (patentamiento de software) y el derecho de autor (concesión de licencias, 
particularmente de código abierto). Este enfoque sectorial de las cuestiones estimuló un 
intercambio intenso entre las autoridades públicas y los representantes de la industria 
del software. El dinamismo de la industria local del software también sirvió como catalizador, al 
presentar experiencias prácticas enriquecedoras relacionadas con las cuestiones sometidas a 
debate. 
La revista de la OMPI invitó al Sr. Andrés Guadamuz González a elaborar los temas que se 
debatieron durante el seminario. El Sr. Guadamuz, profesor del Centro SCRIPT de derecho y 
tecnología de la Universidad de Edimburgo, es un experto en propiedad intelectual y software y 
ha elaborado análisis interesantes sobre cuestiones como las patentes sobre software, las 
licencias de software de código abierto y la interrelación del software protegido con el de código 
abierto. En este artículo, el Sr. Guadamuz se refiere a la cuestión de las patentes 
sobre software, tema de su ponencia en el seminario celebrado en Costa Rica. 
Patentabilidad del software: nuevas cuestiones jurídicas 
Andrés Guadamuz González 
Apenas cabe duda de que la industria del software sigue siendo uno de los motores de la 
economía mundial. Pese al reciente revés financiero, el gasto mundial en software ascendió en 
2007 a unos 257.000 millones de dólares estadounidenses. Debido a su importancia 
económica, está claro que cualquier debate sobre la protección jurídica que se conceda 
al software reviste un interés extremo para productores, consumidores y cualquier economía 
que participe, o quiera participar, de la creciente demanda de programas de computadora. 
El software ha sido extraordinariamente difícil de clasificar como materia específica de 
propiedad intelectual debido a que su doble naturaleza plantea problemas particulares para 
quienes tratan de establecer analogías con las categorías jurídicas existentes. Esta es la razón 
por la que ha habido intentos de clasificarlo como objeto de derechos de autor, de patentes o 
de secretos comerciales, e incluso como un derecho sui géneris de software. Todo esto resulta 
indicativo de la complejidad de un debate que ya cuenta con más de 20 años de historia y que, 
si nos atenemos al interés reciente sobre el tema, proseguirá en los años venideros. 
 
Pero, ¿qué es lo que hace que sea tan difícil clasificar jurídicamente el software? El problema 
puede residir en el hecho de que el software no es una obra monolítica, sino que tiene varios 
elementos que podrían someterse a diferentes tipos de protección por el sistema de propiedad 
intelectual. Si definimos el software como un conjunto de instrucciones de computadora que 
producen un resultado determinado, entonces la forma en que se expresan esas instrucciones 
debe darnos alguna idea sobre el tipo de protección de la propiedad intelectual que resulta 
aplicable. Estas instrucciones se expresan inicialmente en código fuente, es decir, líneas de 
instrucciones en lenguaje de computadora. Puesto que el código fuente se expresa de forma 
escrita, resulta lógico pensar que el software puede ser protegido por el derecho de autor como 
obra literaria. Este es, en efecto, el enfoque vigente respecto de la protección del software en 
diversos tratados internacionales. Así, por ejemplo, el artículo 4 del Tratado de la OMPI sobre 
Derecho de Autor (WCT), el artículo 10 del Acuerdo sobre los ADPIC1 de la Organización 
Mundial del Comercio y el artículo 1 de la Directiva (91/250/CEE) del Consejo Europeo sobre la 
protección jurídica de programas de ordenador equiparan el software con las obras literarias, 
protegidas por el derecho de autor. 
Ahora bien, el software no es solamente el código fuente que funciona en una computadora; el 
software ha de compilarse en un código objeto, es decir, instrucciones legibles por máquina 
que pueda ejecutar directamente la computadora. Esta traducción normalmente no tiene nada 
que ver con el tipo de protección que se otorgue al software, ya que el código objeto es 
resultado directo del código fuente, y puede sostenerse que su situación jurídica debe ser 
indistinguible de la del código fuente. 
El problema que plantea la clasificación estricta del software como obra literaria surge cuando 
se considera que los programas de computadora tienen otros elementos que normalmente no 
están protegidos mediante el derecho de autor. El software no es solamente una expresión 
literaria; las líneas del código tienen una función que no depende de su construcción 
gramatical. El código fuente de un programa de computadora puede ser completamente 
diferente del de otro programa y, con todo, cumplir la misma función a la hora de dar lugar a un 
conjunto similar de instrucciones que producen un resultado similar. Este es el fondo de la 
dicotomía entre la idea y la expresión que a menudo está en la primera línea del debate en 
torno a la protección del software. 
Está claro que copiar partes importantes del código fuente de un programa para incorporarlas a 
otro programa constituye una infracción del derecho de autor. Sin embargo, este tipo de 
infracción es relativamente raro, y el problema real se ha convertido en la protección de los 
elementos no literales contenidos en el software. 
¿Supone una infracción del derecho de autor el hecho de copiar los aspectosfuncionales de un 
programa de computadora? La respuesta ha sido un complejo y laborioso “sí”. Lo pone de 
manifiesto en primer lugar la aplicación al software de la dicotomía entre idea y expresión y 
posteriormente la creación y el uso en los Estados Unidos de la doctrina (algo engorrosa) 
denominada resumen-filtración-comparación 2, que ha sido tanto aplicada como criticada en los 
tribunales británicos. Más recientemente, en el Reino Unido se ha planteado de nuevo la 
protección de los elementos funcionales del software con el caso de Navitaire contra Easyjet, 
en el que el Tribunal Supremo limitó de forma importante la protección por derecho de autor de 
los elementos no literales, al considerar que la protección mediante el derecho de autor no 
debería extenderse a los aspectos funcionales contenidos en el software. 
Patentabilidad 
Son precisamente los problemas que plantea la protección de los elementos no literales de los 
programas de computadora lo que ha creado la necesidad de poder patentar el software. Esto 
se debe a que las patentes se utilizan para proteger los aspectos funcionales de las obras. En 
el derecho de patentes no existe la dicotomía entre la idea y la expresión. Si una idea satisface 
los requisitos de patentabilidad, es decir, se trata de una materia patentable, es nueva y 
entraña una actividad inventiva, entonces se le concederá la protección por patente. Los 
tribunales estadounidenses ya habían abierto la puerta a la patentabilidad de los programas de 
computadora ya en 1981, al permitir patentar un software que controlaba procesos de 
fabricación. 
Del mismo modo, el artículo 27.1 del Acuerdo sobre los ADPIC establece que podrán 
obtenerse patentes por todas las invenciones en todos los campos de la tecnología. La 
jurisprudencia posterior ha ampliado la patentabilidad del software en los EE.UU. hasta llegar a 
la situación actual. Con la puerta de las patentes abierta, y el caos aparente que reina en el 
terreno de la protección mediante el derecho de autor, no sorprende que las empresas de 
software se hayan apresurado a obtener patentes, lo que ha dado lugar en ese país a una 
explosión de solicitudes con la consiguiente concesión de patentes. En 1986, el número de 
patentes concedidas en clases que se consideran normalmente relacionadas con el software 
ascendió a 3.078. Solamente en 2006, la Oficina de Patentes y Marcas de los Estados Unidos 
de América (USPTO) concedió 41.144 patentes de software, y el número total de patentes 
concedidas hasta ese año ascendía a 336.643. 
La Oficina Europea de Patentes (OEP) ha seguido el ejemplo, y en una serie de decisiones de 
la Junta Técnica de Apelaciones ha permitido la patentabilidad limitada de invenciones 
aplicadas por computadora que producen un efecto (o contribución, o proceso) técnico. Estas 
resoluciones han permitido la existencia del umbral de la patentabilidad limitada en la medida 
en que la invención que vaya a aplicarse a través de una computadora satisfaga este requisito 
de tecnicidad. Está bien sentado que el código fuente, o el elemento literario y textual del 
software, no puede patentarse, pero si el software produce algún tipo de efecto en el mismo 
sentido en que lo hace una invención, se concederá la protección. El problema es que ha sido 
muy difícil precisar la definición de este efecto o proceso técnico a lo largo del período de 20 
años desde que la Oficina Europea de Patentes pronunció el primer fallo. 
En otros casos se ha contemplado esta distinción, pero esos casos a menudo han sido 
confusos o contradictorios. La cuestión de fondo es que la Oficina Europea de Patentes ha 
concedido un gran número de patentes a invenciones aplicadas por computadora; según 
algunas estimaciones, hasta 2003 se habían concedido 30.000 patentes. Solamente en 2007, 
la Oficina Europea de Patentes concedió 8.981 patentes correspondientes a la clase 
“cómputo”. 
La tendencia en todo el mundo ha sido la de permitir cada vez más la concesión de patentes 
sobre software. Australia, el Brasil, la India y el Japón permiten, de una manera u otra, la 
concesión de patentes sobre invenciones aplicadas por computadora lo que parece indicar que 
la mayoría de los países en los que se concede gran número de patentes admiten la 
patentabilidad de invenciones que se implementan a través de programas de computadora. Se 
prevé que aumentará el número de naciones que conceden protección al software, y que cada 
vez más examinadores de patentes de todo el mundo recibirán solicitudes que describan 
alguna forma de algoritmo. 
Retos para la OMPI 
Parece claro que a medida que las oficinas que tramitan el mayor volumen de patentes 
otorguen más patentes sobre software, habrá cada vez más voces que apelen a una 
armonización internacional en la materia. Tal como se ha mencionado anteriormente, los 
tratados internacionales no abordan realmente la cuestión de la patentabilidad de los 
programas de computadora. Lo más próximo a un enfoque internacional unificado es la 
inclusión de reglas específicas relativas a esos programas en el Tratado de Cooperación en 
materia de Patentes (PCT). La regla 39.1 del PCT establece que: 
“Ninguna Administración encargada de la búsqueda internacional estará obligada a proceder a 
la búsqueda en relación con una solicitud internacional cuya materia sea una de las siguientes 
(y en la medida en que lo sea): […] vi) programas de ordenador, en la medida en que la 
Administración encargada de la búsqueda internacional no disponga de los medios necesarios 
para proceder a la búsqueda del estado de la técnica respecto de tales programas.” 
Del mismo modo, la regla 67.1 establece lo siguiente: 
“Ninguna Administración encargada del examen preliminar internacional estará obligada a 
efectuar un examen preliminar internacional en relación con una solicitud internacional cuya 
materia sea una de las siguientes, y en la medida en que lo sea: […] vi) programas de 
ordenador, en la medida en que la Administración encargada del examen preliminar 
internacional no esté provista de los medios necesarios para efectuar un examen preliminar 
internacional en relación con dichos programas”. 
Si bien estas directrices resultan útiles a la luz de la importancia cada vez mayor del PCT, se 
trata de disposiciones de procedimiento que ayudan a las administraciones encargadas de la 
búsqueda y el examen a orientarse respecto de disposiciones potencialmente conflictivas. Es 
opinión del autor que es necesario adoptar un enfoque que aborde las disposiciones de fondo. 
Algunas de estas cuestiones figuran entre las que debatieron los 200 participantes en 
el Seminario Regional de la OMPI para América Latina y el Caribe sobre Propiedad Intelectual 
y Software en el siglo XXI. Los temas delicados se trataron de forma constructiva, lo que 
permitió que la mayoría de los participantes encontrara un lugar para el acuerdo. Las 
tecnologías de la información y la comunicación tienen una importancia fundamental para las 
economías en desarrollo; por tanto, los aspectos jurídicos de su protección afectan de lleno a 
los encargados de la formulación de políticas de las regiones en desarrollo. En opinión del 
autor, la OMPI ha aceptado el reto de informar a los Estados miembros sobre los últimos 
avances jurídicos en un ámbito en constante evolución. 
 
1. Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el 
Comercio 
2. Véase Computer Associates International, Inc. v. Altai, Inc., (2nd Cir. 1992) 61 USLW 2434. 
Descrita brevemente, esta prueba resume todos los elementos encontrados en el programa de 
computadora, filtra los que no pueden protegerse y luego compara lo que queda para buscar 
similitudes. 
 
Tipos de Proteccion de propiedad intelectual 
Cual es el problema que plantea la protección del software y cuales las objeciones que se 
formulan respecto de uno y otro régimen 
Cual es la protecciónjurídica que le corresponde en Argentina 
Cuales son los criterios de protección a nivel mundial . 
 
¿Cómo se protege un software? 
Existen diversas maneras para proteger un programa de computación por Propiedad 
Intelectual. 
Para proteger un software de computadoras, o una "app" para dispositivos móviles, pueden utilizarse varias 
herramientas de Propiedad Intelectual. En principio, el software no es patentable, pero existen excepciones si 
se produce un "efecto técnico". Por otra parte, el Derecho de Autor contempla el registro de softtware y las 
páginas web. Los aspectos visuales pueden protegerse como Diseño Industrial. 
¿Se puede patentar un software? 
Según la Ley de Patentes de Invención y Modelos de Utilidad, los programas de computación -como tales-, 
no son considerados invenciones. Ahora bien, los programas de computación pueden ser patentables si 
poseen un efecto técnico. 
Para aclarar cómo debe interpretarse el "efecto técnico", el Instituto Nacional de la Propiedad Industrial (INPI) 
elaboró una directriz específica para el examen de las solicitudes de patente de invención de software. El 
documento, titulado "Protección de las patentes relacionadas con programas de computación" (Anexo III, 
Res. P-318/2012) explica que: 
Un programa de computación reivindicado como tal o como un registro en un portador de grabación, no será 
patentable independientemente de su contenido. La situación no cambia cuando el programa de 
computación se carga en una computadora conocida. Sin embargo, si el objeto reivindicado aporta una 
contribución técnica al arte previo, la patentabilidad no deberá ser denegada por el solo hecho que un 
programa de computación interviene en su implementación. Esto significa, por ejemplo, que máquinas 
controladas por programas, manufactura controlada por programas o procedimientos de control deberán ser 
considerados como materia patentable. Se desprende también que si el objeto reivindicado abarca 
solamente un programa de trabajo de control interno de una computadora conocida, el objeto propuesto 
podrá ser patentable si provee un efecto técnico. 
Un ejemplo de una patente de software que provee un efecto técnico es "Método y programa de ordenador 
para la determinación y distribución temporal de una dosis de insulina a un usuario" (UNLP, CONICET y 
Universitat de Girona). 
Es importante notar que, al solicitar una patente de invención que contempla un software, no es necesario 
presentar ni divulgar el código de fuente. 
Proteger el software por Derecho de Autor 
La forma tradicional de proteger el código de un programa de computación es el depósito en la Dirección 
Nacional de Derecho de Autor. El mismo puede registrarse como Software o Página Web. 
Como todo lo que respecta al Derecho de Autor, el solo hecho de haber creado algo establece los derechos 
morales y patrimoniales sobre la creación. Es decir, los derechos nacen automáticamente para el autor con 
el acto de creación de una obra, siempre y cuando la obra refleje una expresión original, particular y propia. 
Al registrar el software en la Dirección Nacional de Derecho de Autor, se obtiene una prueba fehaciente de 
autoría otorgada por el Estado. El registro es declarativo. Esto significa que no atribuye los derechos de autor 
a la persona -que ya los adquirió en forma automática con la creación de la obra-, sino que da fe que se 
realizó un depósito de obra con determinadas características y determinados autores. 
Al realizar el registro, debe entregarse un CD o DVD que contenga el software a registrar. El mismo debe 
contener los archivos de código de fuente, ejecutables y frameworks necesarios para poder correr el 
programa. 
http://servicios.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/35000-39999/35001/texact.htm
http://www.inpi.gob.ar/sites/default/files/P_directrices.doc
https://consultas.inpi.gob.ar/Patentes_Resultado.aspx?Va=426523&Vb=&Vc=020150100273
https://consultas.inpi.gob.ar/Patentes_Resultado.aspx?Va=426523&Vb=&Vc=020150100273
http://www.jus.gob.ar/tramites-y-servicios/derecho-de-autor/obras-publicadas/software.aspx#descripcion
http://www.jus.gob.ar/tramites-y-servicios/derecho-de-autor/obras-publicadas/software.aspx#descripcion
Proteger las pantallas e interfaces a través del Diseño Industrial 
Las llamadas "pantallas" y la interfaz gráfica -es decir, el aspecto estético del software-, puede protegerse 
mediante la figura del "diseño industrial". Esta figura otorga una protección de 5 años, renovables por dos 
períodos más de 5 años (15 años de protección total). 
En este caso, para que el titulo de propiedad sea efectivo, el modelo o diseño no podrá haber sido divulgado 
o explotado antes de la presentación de la solicitud. Esto quiere decir que hay que realizar el registro antes 
de lanzar el software al mercado. La excepción es la divulgación de diseño en una feria o exposición, donde 
se brindan seis meses desde la inauguración de la feria para la presentación de la solicitud. 
Proteger el nombre, el logo y los colores a través de la Marca 
Por último, el signo distintivo que caracteriza al software puede protegerse a través de la figura de la "marca". 
En este sentido, puede registrarse el nombre del software, el logo y los colores utilizados. El plazo de 
protección es por 10 años, renovables indefinidamente. 
Actualizado el: 2018-04-20 
 
Hacia el patentamiento del Software? 
 
"La tendencia mundial que favorece al régimen de las patentes como marco jurídico adecuado 
para proteger al software no se puede desconocer” 
por el Dr. Fernando Maresc 
 
Introducción 
En el derecho positivo argentino, el software es considerado una obra intelectual que goza de 
la protección de la ley 11.723 de Propiedad Intelectual tras haber sido incluido en su art. 1ro. 
como obra protegible, luego de fallidas construcciones pretorianas, por la ley 25.026. Mucho 
camino se ha recorrido para arribar a semejante solución. Sin embargo, todo indicaría que 
estamos recién comenzando a transitar un largo y sinuoso camino. 
 
Historia 
 
El debate sobre la protección legal que merece el software nació en el momento en que se 
comenzó a distinguir entre el software y el hardware. Como resultado de la creciente demanda 
de los programas de aplicación, el software comenzó a adquirir un valor económico 
independiente que se fue incrementando a medida que transcurría el tiempo. 
Un programa de computación puede ser considerado, por un lado como una obra científico-
técnica, mientras que por el otro como un componente de una máquina, como un programa 
que la controla e indica que tareas realizar y en qué forma.1 
Dada su particular naturaleza, el software siempre fue reacio a dejarse encasillar en las 
tradicionales categorías jurídicas, siendo complicado encontrar la rama del derecho que lo 
proteja en forma acabada. Es por ello que tanto el régimen del derecho de autor como el de 
marcas y patentes son susceptibles de ser utilizados para proteger distintos aspectos de un 
mismo software, existiendo algunas zonas en las que la aplicación de los mencionados troncos 
se superponen y otras que parecen estar desprotegidas. 
El régimen de marcas proporciona un medio relativamente económico y eficaz de proteger al 
software en el ámbito internacional. Es difícil para los piratas vender ilegalmente copias de 
software y acceder a un público masivo sin usar su palabra distintiva, frase, logo o símbolo 
gráfico utilizado para identificar la fuente del producto y distinguir al fabricante. 
Las patentes, por su lado, tienen por objeto la tutela de invenciones que arrojen como resultado 
un nuevo producto o procedimiento de aplicación industrial. Este régimen tradicionalmente 
encontró obstáculos para proteger al software dada su peculiar naturaleza, como veremos más 
adelante. 
Fue el derecho de autor el que supo brindar la protección más idónea en los últimos años en el 
ámbito internacional, básicamente a partir de la década del 80´. La protección del software 
conforme a las leyes delcopyright se debió al hecho de que sus normas y principios 
subyacentes eran bien conocidas a escala mundial en virtud de la existencia de convenios 
internacionales. Conforme al Convenio Universal o al Convenio de Berna, toda obra creada en 
un país es susceptible de recibir automáticamente idéntica protección en casi todos los países 
del mundo. El hecho de que exista en principio un consenso internacional entre la mayoría de 
los países en clasificar al software como una obra literaria no hace sino justificar a priori la 
decisión de utilizar al copyright como medio principal de protección. 
Amén de las bondades brindadas por el derecho de autor, este régimen es objeto de diversas 
críticas. Al proteger sólo la expresión de un trabajo, y no la idea en sí, el derecho de autor no 
prohíbe a terceros a basarse en ésta última para desarrollar nuevos trabajos. Asimismo, un 
productor independiente puede arribar a idéntico resultado y, en la medida en que no haya 
tenido acceso a la obra que resultó imitada, tendrá derecho a que la suya goce de la misma 
protección. Debe existir cierto grado de intención por parte del que copia para que se configure 
la infracción. Por otro lado, técnicas tales como la de ingeniería inversa, descompilación y 
desensamblaje (2) o "clean room" (3) no pueden ser evitadas satisfactoriamente con este 
régimen. En definitiva la protección que otorga el derecho del autor impide la repetición pero no 
su uso. 
La jurisprudencia no parece encontrar en el derecho de autor el marco adecuado para proteger 
determinados aspectos del software. 
En los Estados Unidos, fue paradigmático el caso de "Apple Computer Inc v Microsoft Corp"(4). 
La demandante exigía ser indemnizada por haberse sido violado sus derechos alegando que 
Microsoft había copiado la interface (en especial el uso de íconos) de su programa. La 
demanda fue rechazada. El golpe de gracia lo dio el caso de "Lotus v. Borland"(5) en donde se 
decidió que el menú de instrucciones del programa de Lotus no era protegido por el régimen de 
copyright, dejando en una posición extremadamente vulnerable a los programas de software. 
 
 
El régimen de las patentes 
 
La aplicación del régimen autoral al software, concluye un informe del Office Technology 
Assesment del Congreso de los Estados Unidos de América, ha resultado en que la política es 
definida por los jueces, con un saldo de ambigüedad que no satisface a nadie. 
Frente a semejante escenario, y dado el significativo crecimiento de la industria del software, 
los creadores de programas de computación o inventos que hacen uso de ellos, comenzaron a 
buscar un tipo de protección más fuerte: Las patentes.(6) 
El régimen de las patentes da respuesta a todas las falencias presentadas por el copyright. Al 
conferir un monopolio de explotación, habilita al inventor a oponerse a que otros no autorizados 
exploten su invención, aunque sean éstos productores independientes. Los problemas surgen 
en aquellas situaciones en las que la novedad del invento reside principalmente en el programa 
que lo controla. 
Tradicionalmente el régimen de las patentes no fue visto con buenos ojos para proteger 
inventos relacionados con el software. La "European Patent Convention" prohíbe expresamente 
otorgar patentes a programas de computación "como tales". En Estados Unidos, si bien no se 
hace referencia explícita a los programas de computación, la "United States Patent and 
Trademark Office" (PTO) supo rechazar sistemáticamente las solicitudes con el fundamento de 
que el software consistía en algorítmos matemáticos, los cuales fueron siempre considerados 
como "leyes de la naturaleza" o "puros pensamientos", ambos excluidos del ámbito de 
protección del régimen de las patentes. 
Sin embargo, tanto la doctrina como la jurisprudencia fueron perfilando argumentos para utilizar 
el régimen de las patentes. Las rígidas políticas instrumentadas tanto por la PTO como por la 
"European Patent Office" (EPO) comenzaron a distenderse, dando lugar a un criterio más 
flexible. La jurisprudencia no hizo más que confirmar el camino escogido 
En Europa, el leading case de "Vicom/Computer-related invention"(7) adoptó el concepto de 
"contribución técnica" del invento al arte. La Junta de Apelación sostuvo que "Un invento que 
podría ser patentable de acuerdo con el criterio de patentabilidad convencional, no debería ser 
excluido de la protección por el sólo hecho de que, para su implementación, sean utilizados 
medios técnicamente modernos en forma de programas de computación". Así, para que un 
invento cuya novedad resida en el software utilizado reciba protección debe cumplir dos 
requisitos: Producir alguna contribución técnica y pasar el tradicional test que se le aplican a 
todos los inventos: Que sea novedoso, que produzca una ventaja para la industria y que ésta 
sea inesperada para una persona ducha en el tema. 
El rumbo adoptado por Estados Unidos es similar. El emblemático caso de "Diamond v. Diehr" 
(8) despejó el camino. Allí se estableció que al invento hay que verlo como un "todo", sin 
apoyarse en el hecho de que éste funcionase en virtud de un programa para negarle la patente. 
En el caso de "Arrhythmia Research Technology, Inc. v. Corazonix Corporation"(9) se 
determinó que lo que prevalecía no era el "proceso" sino el "resultado" del mismo. Asimismo, 
en el caso de In re Alappat (10) se concluyó que lo importante era que la máquina produzca un 
resultado útil, concreto y tangible. En el caso de "Computer Associates v Altai"(11) 
directamente se sostuvo que el régimen de patentes "podría ser la rama más apropiada para 
proteger la tecnología proveniente de las ciencias de computación". Siguiendo los lineamientos 
jurisprudenciales, en 1995 la PTO anunció que no rechazaría más reclamos por el sólo hecho 
de que este involucrado un programa de computación, sino que simplemente exigiría que 
cumpliesen con los requisitos tradicionales. Se estudiará únicamente si el invento es útil a las 
artes tecnológicas en el "mundo real", por oposición a algo que 
no representa más que una idea o concepto, lo cual no sería patentable. 
 
Las patentes e Internet 
Prácticamente todo tipo de negocios que tiene lugar en Internet está siendo patentado en los 
Estados Unidos: Desde páginas de apuestas hasta sitios de encuentros amorosos. La puerta al 
patentamiento de estos 'inventos' fue dejada abierta por el famoso caso de State Street Bank & 
Trust Co. v. Signature Financial (12) 
En este caso, el tribunal determinó que un método financiero para gestionar fondos mediante 
un ordenador constituye un modelo de negocios patentable. Lo interesante del caso radica en 
el nuevo tratamiento que se le da a las excepciones que fueron utilizadas jurisprudencialmente 
para denegar el otorgamiento de patentes: La excepción del "algoritmo matemático" y la del 
"modelo de negocio" 
Con relación la primer excepción la Corte sostuvo que el algoritmo matemático, entendiéndose 
a esto como una formula matemática usada para organizar datos y así procesarlos mediante el 
ordenador, no era patentable toda vez que no es más que una "idea abstracta". La cuestión no 
era tan clara desde el momento en que en caso en que el algoritmo tuviese una aplicación 
práctica, podríamos estar frente a un procedimiento patentable. En el caso State Street Bank, 
la computadora, a través de una serie de cálculos matemáticos, transforma datos que 
representan diversas cantidades de dólares en un precio final. Conforme a lo sostenido por el 
tribunal, ello constituye una aplicación práctica de un algoritmo matemático toda vez que 
produce un resultado útil, concreto y tangible: un precio final aceptado por las autoridades y 
utilizado en subsiguientes transacciones. "Después de todo - se sostuvo - todo proceso, sea 
electrónico y químico, implica la utilización de un algoritmo en el sentido amplio del término" 
Respecto a la excepción de los "modelos de hacer negocios" se sostuvo que la misma debía 
ser cuestionada ya quese basaba en un principio legal obsoleto. Tal es así que el PTO 
estableció -removiendo uno de los ataques más poderosos que existía contra la patentabilidad 
del software- en el texto "Examination Guidelines for Computer Related Inventions" que las 
solicitudes no debían ser categorizadas como "modelos de negocios" sino que debían ser 
tratadas como cualquier otro proceso. Esta fue la postura de la Corte quien estableció que 
bastaba con que cumpliese con los requisitos de novedad, no obviedad y aplicación industrial 
para ser acreedora de una patente. 
Así las cosas, vemos que en Estados Unidos se han lanzado de lleno en el tanto en el 
patentamiento de software como en los modelos de hacer negocios en Internet, comenzando a 
transitar por un terreno inexplorado que todos pretenden conquistar. Las consecuencias son 
imprevisibles. 
 
La situación en Argentina 
 
En nuestro país debiera observarse que no existe ninguna enunciación taxativa legal que 
prohíba patentar el software ya que no se encuentra comprendido dentro de los supuestos 
contemplados por el artículo 7 de la ley el cual establece qué invenciones no son patentables. 
Sin perjuicio de lo expresado, el artículo 6 trae un catálogo de actividades, aportes intelectuales 
y creaciones humanas que no constituyen una invención patentable. Entre ellos se encuentran 
los programas de computación. La intención del legislador al redactar este artículo fue 
claramente la de no atribuir el privilegio patentario a aquellas invenciones, muchas de las 
cuales se encuentran en zonas grises, que carecen de utilidad industrial. El art. 4 de la misma 
ley, con una generosa amplitud, expresa en su inciso e) que " habrá aplicación industrial 
cuando el objeto de la invención conduzca a la obtención de un resultado o de un producto 
industrial" entendiéndose como industrial a las mismas industrias de transformación 
propiamente dichas y a los servicios. 
 
El marco internacional 
 
Esta tendencia, que está teniendo lugar en los países desarrollados, ya ha encontrado un 
marco legal internacional donde recostarse. En efecto, el acuerdo TRIPs del GATT cubre 
diferentes áreas en el campo de la propiedad intelectual, tales como los derechos de autor, 
marcas, diseño industrial, y patentes, entre otros. Este tratado exige a los países signatarios 
que tengan un marco legal adecuado para el otorgamiento de patentes a todo tipo de invento, 
sea producto o proceso, en todos los campos de la tecnología, sin discriminación alguna, 
sujetos sólo al tradicional test de la novedad, inventiva y aplicabilidad industrial. Asimismo 
establece que los derechos otorgados por una patente deben ser disfrutados sin importar el 
lugar de invención o el hecho de que el producto sea importado o producido localmente. El 
tratado comenzó a tener efectos en 1995 y tendrá pleno vigor en los países signatarios en el 
2000 para los países más desarrollados y en el 2005 para los menos. Su falta de 
implementación acarreará sanciones comerciales. 
 
Conclusiones 
 
La tendencia mundial que favorece al régimen de las patentes como marco jurídico adecuado 
para proteger al software no se puede desconocer. La globalización del mercado exige la de 
las leyes y en este sentido el TRIPs es bienvenido. El próximo paso será resolver todas las 
demandas que surjan en el ámbito internacional por violación de los derechos exclusivos del 
inventor, aún en los casos en que se haya desarrollado el mismo invento en forma 
independiente. Lejos de haberse cerrado el tema con la incorporación del software a la ley 
11.723, parecería ser que el futuro trae consigo más interrogantes que respuestas. 
 
 
Notas 
 
1 Henry W. Hanneman, "The Patentability of Computer Software", Kluer Law and Taxation 
Publisher (1992)p 7 
2 Estudio de la forma en que opera el programa para descubrir sus especificaciones. 
3 Técnica que consiste en destinar a un equipo técnico a que decompile el software y describa 
cómo funciona a fin de que, con tal información, un segundo equipo que nunca tuvo acceso al 
software mencionado, cree un código independiente. De esta forma, se evita la copia y se burla 
el régimen del copyright. 
4 24 USPQ2d 1081 (N.D.Cal. 1982) 
5 49 F.3fd 807 (1st Cir 1995) 
6 El beneficio de obtener una protección como la otorgada por las patentes puede ser 
extraordinario, como mostró "Stac Electrónico" con sus ciento veinte millones de dólares que 
obtuvo por una infracción cometida por Microsoft. Cuando le preguntaron al inventor de Visi 
Cale la diferencia entre los derechos de autor y los beneficios de las patentes, él afirmó que 
"con la petente la única diferencia podrían ser varios cientos de millones de dólares" 
7 [1987] 2 EPOR 74 
8 450 U.S. 175 (1981) 
9 33 F 3d 1526 (1994) 
10 33F3.d 1526 (Fed. Cir. 1994) 
11 989 F 2d 693 (1992) 
12 149 F.3d 1368 (Fed. Cir. 1998) 
 
	Propiedad intelectual : Derecho de Autor y Propiedad Industrial
	La Constitución Nacional en su artículo 17 protege los derechos de Propiedad intelectual en general, al establecer que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el plazo que establezca la ley.
	Patentabilidad
	¿Se puede patentar un software?
	Proteger el software por Derecho de Autor
	Proteger las pantallas e interfaces a través del Diseño Industrial
	Proteger el nombre, el logo y los colores a través de la Marca
	Hacia el patentamiento del Software?