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UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO FACULTAD DE ESTUDIOS SUPERIORES “ARAGÓN” “LA EFICACIA DEL PROCEDIMIENTO ARBITRAL DE LA CONAMED EN MATERIA DE NEGLIGENCIA MÉDICA”. T E S I S PARA OBTENER EL TÍTULO DE : L I C E N C I A D O E N D E R E C H O P R E S E N T A : BERTHA CLARA PÉREZ TAPIA ASESOR: LIC. JUAN JESÚS JUÁREZ ROJAS BOSQUES DE ARAGON ESTADO DE MÉXICO 2008 UNAM – Dirección General de Bibliotecas Tesis Digitales Restricciones de uso DERECHOS RESERVADOS © PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN TOTAL O PARCIAL Todo el material contenido en esta tesis esta protegido por la Ley Federal del Derecho de Autor (LFDA) de los Estados Unidos Mexicanos (México). El uso de imágenes, fragmentos de videos, y demás material que sea objeto de protección de los derechos de autor, será exclusivamente para fines educativos e informativos y deberá citar la fuente donde la obtuvo mencionando el autor o autores. Cualquier uso distinto como el lucro, reproducción, edición o modificación, será perseguido y sancionado por el respectivo titular de los Derechos de Autor. DOY GRACIAS SEÑOR GRACIAS POR PERMITIRME CULMINAR CON MI FORMACIÓN PROFESIONAL, Y DARME LA SALUD PARA LOGRAR MIS OBJETIVOS. A MI PADRE Y ABUELO: ZÉNON Y APOLONIO A QUIEN LA VIDA NO LES PERMITIÓ DISFRUTAR DE MIS TRIUNFOS Y MIS LOGROS. A FERNANDA POR SER MI MAYOR IMPULSO PARA SEGUIR ADELANTE Y DARME LA FORTALEZA PARA SUPERARME. A TI GUILLERMO POR COMPARTIR MI VIDA Y MOTIVARME A SEGUIR ADELANTE Y DARME CONFIANZA EN TODO LO QUE EMPRENDO. A MI FAMILIA VIRGINIA, AGUSTINA, ISABEL Y MARGARITA POR SU APOYO Y CONSEJOS TAN VALIOSOS, QUE ME HAN BRINDADO TODA MI VIDA Y POR EL AMOR QUE SIEMPRE ME HAN DEMOSTRADO. A LA UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO POR LA OPORTUNIDAD QUE ME OTORGO PARA ESTUDIAR Y TERMINAR MI CARRERA. A MI ASESOR LIC. JUAN JESÚS JUÁREZ ROJAS POR DIRIGIR DE MANERA ACERTADA, MI TESIS Y POR EL TIEMPO QUE DEDICO A MI TRABAJO DE INVESTIGACIÓN. Í N D I C E INTRODUCCIÓN CAPÍTULO 1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA MEDICINA LEGAL Págs. 1.1. Antecedentes Históricos de la Medicina Legal 1 1.2. Desarrollo de la Medicina Legal en la Época Primitiva 2 1.3. Desarrollo de la medicina en Egipto 11 1.3.1. Grecia 14 1.3.2. Roma 19 1.3.3. México 23 CAPÍTULO 2 LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL 2.1. Concepto y clases de responsabilidad 29 2.2. Fundamento Legal de la responsabilidad 43 2.3. Causas éticas y morales que alteran el ejercicio profesional de la medicina 51 2.3.1. Negligencia Médica 59 2.3.2. Impericia 61 2.3.3. Imprudencia 62 2.3.4. Iatrogenía 63 CAPÍTULO 3 LA COMISIÓN NACIONAL DE ARBITRAJE MÉDICO 3.1. Antecedentes de la CONAMED 67 3.2. Autonomía de la CONAMED 72 3.3. Integración 86 3.4. Competencia 93 3.5. Procedimiento Arbitral ante la CONAMED 96 3.5.1. Resoluciones 100 3.5.2. Recursos 102 3.5.3. Eficacia del procedimiento arbitral. 102 CONCLUSIONES BIBLIOGRAFÍA I N T R O D U C C I Ó N La realización del presente trabajo de tesis profesional, obedece a mi inquietud particular de poder analizar una parte de la medicina legal, en lo concerniente a la responsabilidad profesional en el ejercicio de la medicina, así como la eficacia del procedimiento arbitral (Comisión Nacional de Arbitraje Médico) como medio resolutorio en las controversias médico-paciente. Si bien es cierto en la antigüedad, el médico era considerado como una persona sabia, digna de admiración y respeto, un ejemplo a seguir por la sociedad, pero este concepto en la sociedad ha cambiado debido a que algunos médicos se han encargado de denigrar tan digna profesión. Un médico ante todo debe ser moral, el que inventa situaciones que no existen, falta a la honradez científica, el que expresa un diagnóstico errado es lamentable, pero el que comunica algo incierto a sabiendas que es falso, es inmoral; quien simula operaciones innecesarias es imperdonable; quien práctica abortos sin causa justificada es un criminal y un médico negligente es aquel a quien por olvido y descuido deja en el cuerpo de una paciente instrumentos quirúrgicos, gasas u otro material quirúrgico poniendo en peligro la vida del paciente esto solo por mencionar algunas de las faltas cometidas por esos que se dicen médicos, dignos de admiración y respeto que anteponen la salud del paciente a lo económico, o al que no le importa la hora ni la distancia para brindar la atención al paciente, el que evita las visitas innecesarias, y a los que prescriben medicamentos adecuados para sanar la enfermedad del paciente. Como observamos esta tesis consta de tres capítulos: El primero, hacemos un desglose de los antecedentes históricos de la medicina legal en la época primitiva, en civilizaciones como Egipto, Grecia y Roma así como su desarrollo en México. En el segundo capítulo hacemos referencia a la responsabilidad profesional, analizamos los conceptos de negligencia médica, su fundamento legal en las legislaciones vigentes, así como los principios éticos y morales que rigen la profesión médica . En el tercer y último capítulo, profundizamos en el estudio de la Comisión Nacional del Arbitraje Médico, partiendo de la necesidad de crear un organismo que conociera las controversias médicas que se generen por el ejercicio profesional, así como plantear la resolución de las mismas a través de la conciliación o bien cuando no se llegue a un acuerdo entre las partes, solucionar el conflicto mediante procedimiento arbitral. Con ello remarcamos la importancia y sobre todo la eficacia del procedimiento arbitral de la CONAMED para resolver los conflictos de una manera expedita y menos costosa que los juicios ordinarios, sin dejar de acatar las formalidades esenciales que exige el Estado de Derecho. 1 CAPÍTULO 1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA MEDICINA LEGAL Para conocer los antecedentes de la medicina legal debemos adentrarnos en el estudio de las más antiguas civilizaciones, incluso desde la apariciónde las primeras sociedades humanas y los primeros pueblos. De igual manera conoceremos en el presente capítulo las primeras manifestaciones de la medicina como profesión, partiendo de una reacción natural, que por instinto el hombre empleo con el afán de garantizar la vida e integridad corporal de él y de su familia e incluso de su comunidad. Posteriormente estudiaremos las primeras penas primitivas instituidas en los cuerpos jurídicos de civilizaciones como Grecia, Roma, Egipto y México. 1.1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA MEDICINA LEGAL La medicina es una profesión antiquísima, quizá la más antigua de todas y, por tanto, la consideramos, aunque sea indirectamente, como una actividad inexplicable del espíritu, de índole en cierto modo misterioso. A diferencia de otras profesiones como la del maestro o la del constructor, la profesión del médico se le asignaba determinado papel y cometido social específico, mucho antes de que el hombre aprendiese desde el exterior sobre el cuerpo 2 humano, para darle bienestar y fortaleza, así como para conservarle la vida. Reconocer a la medicina como una profesión antigua es reconocer que la humanidad abrazó una actividad que no todos se hallaban en disposición de desarrollar. La profesión del médico fue configurándose poco a poco, con el prestigio, la forma y el carácter que hoy le son propios, mucho antes que el médico supiera hacer lo que sabe hacer hoy. Aunque la medicina aun pisa terrenos no muy sólidos, los conocimientos y los avances tecnológicos y los procedimientos curativos van haciendo de la medicina una profesión mas sólida, de un arte de curar más eficaz, auxiliándose de lo racional y de lo intuitivo. 1.2. DESARROLLO DE LA MEDICINA LEGAL EN LA ÉPOCA PRIMITIVA. Desde las primeras etapas de su largo desarrollo evolutivo, el hombre ha tratado de mitigar sus dolores y curar sus enfermedades. El homo primigenius, uno de los primeros representantes de la raza humana, y cuyos restos pertenecientes a la época cuaternaria, fueran descubiertos en el valle Neanderthal, al oriente de Dusseldorf, protegía ya su salud movido por el instinto, comportándose en consecuencia como los animales. El hombre Neanderthal se revolcaba en el polvo a fin de librarse de los parásitos que infestaban su piel; lamía sus heridas para mitigar el escozor y quizá curarlas; buscaba el alivio contra 3 la fiebre arrojándose al agua, y hacia un gran esfuerzo por corregir los desórdenes eventuales del aparato digestivo, mediante la selección de alimentos. Las necesidades de la vida determinaron el desarrollo del homo faber, que a fin de satisfacerlas creó precisamente los medios adecuados. Del homo faber derivó más tarde el homo sapiens, cuya aparición se remonta, según los expertos, a unos 35 000 años. El homo faber trabajaba la piedra y el hueso, obteniendo instrumentos de finura notable, algunos de los cuales eran utilizados para operaciones quirúrgicas, como extracciones de cuerpos extraños y la curación de abscesos, por medio de un corte en la parte afectada. El homo sapiens ante la falta de salud hizo distinción entre las heridas como consecuencia de una lucha entre los hombres, entre las provocadas por animales, así como las provocadas por cuerpos extraños. Las causas de estos tres tipos de padecimientos eran evidentes, y el mismo instinto primitivo guiaría a sugerir el remedio adecuado. Pero quedaba por descubrirse el origen de las enfermedades, el homo sapiens, aterrorizado por los padecimientos y por la muerte, comenzó a indagar el misterio de la vida. Poco a poco el hombre fue confirmando que la enfermedad y la muerte eran causados por seres sobrehumanos, a los que llamó demonios, en oposición a la divinidad benévola, fuente de lo bueno y lo agradable. Entonces surgieron los hechiceros, quienes afirmaban conocer los astros, las plantas curativas, los venenos, y que se 4 atribuían además el poder de conjurar a los demonios malignos, de esta manera se da paso de la medicina instintiva y empírica a la medicina mágica. “Los médicos-hechiceros se disfrazaban de animales terroríficos para poner en fuga el demonio causante de la enfermedad, y también para impresionar al paciente y lograr que tuviera fe en la eficacia de los conjuros realizados, así como en los medicamentos administrados en el curso de ceremonias rituales, cuyo significado mágico estaba estrechamente relacionado con los disfraces”.1 1 MARGOTTA, Roberto, Historia de la Medicina, Editorial Novaro, S.A., México, 1983, Pág. 15. La medicina es sólo un aspecto de la antigua lucha entre el hombre y la naturaleza, porque ante el desconocimiento del remedio adecuado, se acudía a las prácticas de los brujos o hechiceros que sólo practicaban la charlatanería, como se creía que la enfermedad era causada por seres sobrehumanos llamados demonios, había que luchar con medios espirituales. El propósito del diagnóstico era determinar quién era el autor de la enfermedad que aquejaba al paciente, si era un demonio el que se había posesionado de él o bien era un hechizo. El propósito de la terapia era alejar la causa de la enfermedad ya sea despojando al demonio del cuerpo del paciente o bien destruir el efecto de la magia por medios mágicos. Los brujos imaginaron sortilegios, hechizos para provocar enfermedades, exorcismos para curarlas amuletos para alejar desgracias y enfermedades. 5 “Los cirujanos de las épocas prehistóricas habían adquirido una habilidad técnica asombrosa. Sus instrumentos, más antiguos eran piedras afiladas para la trepanación para abrir los abscesos y para practicar las sangrías. Siempre acompañaban a estas operaciones ciertos ritos y ceremonias cuya eficacia se atribuía a la intervención de seres misteriosos dotados de poderes curativos”.2 2 Ibídem, Op. Cit. Pág 18. Hoy se cree que la enfermedad y la muerte son resultado de causa naturales, el hombre primitivo las consideraba obras de agentes sobrenaturales: los dioses, los demonios y los hechiceros. La medicina primitiva aplicó la psicoterapia, donde la sugestión era el elemento descollante dentro de la práctica médica; es evidente que las ceremonias mágicas o religiosas en las que participaba la familia y la comunidad brindaban al paciente una gran seguridad, en estas condiciones era de esperarse una mejoría en el estado psíquico del enfermo. El hechicero debe de creer en las virtudes de su propia técnica, y el enfermo, debe a su vez creer en los poderes del hechicero, fe que han de compartir todos los miembros de la comunidad. Los sumerios, que vivieron durante milenios en la región llamada más tarde Mesopotamia, consignaron sus nociones de medicina en unas tablillas, de arcilla. Los sacerdotes escribieron en ellas tratados enteros de medicina, indicaciones sobre la interpretación de los sueños y los remedios a fin de evitarpesadillas, ya que según los sumerios el sueño dependía de las condiciones de la sangre. 6 La medicina de los sumerios estaba ligada al estudio de la astronomía, ciencia que le permitió descubrir las relaciones entre el movimiento de los astros y las estaciones, y entre los cambios de éstas y ciertos trastornos orgánicos. Pero la astronomía en sus orígenes ciencia exacta y racional, se transformó en astrología, y para los sumerios el destino de todos los hombres dependía, desde su nacimiento, de la posición de los astros. En esta civilización el soberano se consideraba como un intermediario entre las divinidades y el pueblo. Estas divinidades eran ordenadas en escala jerárquica por citar un ejemplo, Sin, quién era considerado como la luna divinizada, fue el médico más antiguo, pues hacía crecer las hierbas medicinales, a las que se les atribuía la capacidad para ahuyentar a los espíritus malignos. “Posteriormente, el patrón de la medicina fue Marduk, dios protector contra todas las enfermedades e inspirador de conjuros, invocado por los médicos-brujos. Cuando el pueblo se veía amenazado por las plagas, la divinidad médica por excelencia, era Ninchursag de la cual dependían otras ocho deidades, cada una de las cuales curaba un padecimiento determinado. Por otra parte esta proliferación de divinidades se justificaba por el gran número de demonios que infestaban el aire, la tierra y las moradas de los asirio-babilonios. Nergal, se llamaba el soberano del reino de los demonios, dios de la muerte y de la destrucción. Cuando decidía lanzarse sobre todos los hombres para sembrar entre ellos el 7 duelo y la desolación, Nergal se hacía anunciar por su celoso ayudante Nasutar, demonio encargado de difundir la peste. El muy temido Nasutar se valía de la colaboración de una turba de demonios menores en cuanto a la importancia, pero no a perfidia. Otros demonios se encargaban de atraer enfermedades sobre los individuos, pues cada uno de ellos tenía una especialidad por así decirlo, existían los encargados de enfermar patológicamente, los que atacaban el pecho del hombre, quién las manos, quién la cabeza o bien hasta quien enfermar el vientre”.3 3 Cfr. BANNET, Emilio. Medicina Legal. 2ª. Edición, Editorial Libreros López, México, 1967, Págs. 23 y 24. Los demonios se desencadenaban cuando la divinidad , encolerizada por los pecados cometidos por un hombre o una colectividad, les dejaba libre el camino. Entonces hacía su trabajo el médico sacerdote, quien realizaba una investigación para descubrir la naturaleza exacta de la ofensa inferida a la divinidad, procediendo después a los conjuros, rituales y exorcismos. “En tiempos del gran rey Hamurabi (1948-1905) a. de C., los médicos-sacerdotes eran responsables sólo ante los dioses; en cambio, los cirujanos debían dar cuenta de su actuación al Estado. Las leyes que regían su profesión estaban inscritas en una gran estela, de la que se deduce que eran muy frecuentes las intervenciones quirúrgicas en la vida cotidiana de los asirio- babilonios. 8 El rey Hammurabi fue el primero en afirmar el concepto de la responsabilidad civil y penal de dichos profesionales. Consigna este hecho en un Código grabado en un gran obelisco que se conserva en el museo de Louvre, Código que fija la tasa de los emolumentos percibidos por los cirujanos y decreta las penas impuestas a éstos en caso de impericia o negligencia.”4 4 Cfr BARQUIN CALDERON, Manuel, Historia de la Medicina, 2ª. Edición, Méndez Editores, México 1994. Pág. 23. Es sin duda el Código Hammurabi, uno de los cuerpo de leyes más antiguos que se conocen, fue promulgado por el rey babilónico Hammurabi, es la reglamentación más importante en relación a la medicina, ya que no solo prescribía las tarifas en ciclos de plata, que se aplicaban conforme a la condición económica del paciente fuera libre o esclavo; asimismo se especificaban las sanciones a las que se hacía acreedor un médico que producía una lesión , destruía un órgano o bien ocasionara la muerte. Es evidente que este Código consiste en una recopilación de leyes y costumbres mucho más antiguas, así como en los derechos y los deberes de los médicos, su responsabilidad civil y criminal , y los castigos a que debía someterse en caso de negligencia. “El Código Hammurabi en su artículo relativo a la práctica médica a la letra decía: Por abrir con la navaja un absceso o curar un ojo enfermo, el médico recibirá diez siclos de plata. Si el paciente es un esclavo liberado, pagará cinco siclos . En caso de tratarse de un esclavo, su dueño pagará dos ciclos. 9 Si un médico ha curado un hueso roto o una víscera enferma de un noble, recibirá cinco ciclos de plata. Si es un plebeyo, recibirá tres ciclos de plata. Si es un esclavo, su dueño pagará dos siclos de plata. Si ha tratado al hijo de un plebeyo , recibirá cinco siclos de plata. Si el médico ha curado un hueso roto de un hombre libre, o ha restaurado la carne enferma , el paciente le entregará al médico cinco siclos de plata. Si fuera el hijo de un plebeyo le entregarán tres siclos de plata. Si el paciente fuera un esclavo, el amo del esclavo entregará al médico, dos siclos de plata”.5 5 MARGOTTA, Roberto, Op. Cit. Págs. 23 y 24. Cabe señalar que en el mismo código de Hammurabi se encontraban plasmados los beneficios para los buenos médicos, pero también señalaban los castigos que debían imponerse a los médicos cuando en el ejercicio de su profesión incurrieran en negligencia médica. Dentro de esos castigos podemos mencionar los siguientes: “Si un hombre ha destruido un ojo de un noble, su propio ojo será destruido. Si ha roto el hueso de un noble, su hueso será roto. 10 Si ha destruido el ojo de un plebeyo, o ha roto un hueso de un plebeyo, pagará una mina de plata. Si un hombre le ha quitado los dientes a otro del mismo rango, le serán quitados sus propios dientes. Si un médico ha tratado a un hombre con un cuchillo metálico, por una herida grave, y le ha causado la muerte o ha abierto un tumor en un hombre, con un cuchillo metálico y le ha destruido un ojo, se le amputarán las manos. Si un médico ha tratado al esclavo de un plebeyo, con un cuchillo metálico, por una herida grave y le ha provocado la muerte, le entregará esclavo por esclavo. Si le ha abierto un tumor, con un cuchillo metálico, y le ha destruido un ojo, pagará la mitad de su precio en plata”.6 6 Ibídem, Págs. 23 y 24. Podemos concluir al respecto que el Código Hammurabi, contemplaba las sanciones aplicadas a los médicos en esos tiempos, cuando por negligencia incurrían, en una falta grave en el ejercicio de su profesión, cabe mencionar que la sanción podía serdesde el pago de una indemnización al enfermo o en su caso al dueño de un esclavo; hasta la amputación de las manos del médico, y en ocasiones pagaba con su propia vida. 1.1.3. DESARROLLO DE LA MEDICINA EN EGIPTO. 11 En la antigüedad, los egipcios se encuentran entre los primeros pueblos civilizados que aportan grandes conocimientos a la humanidad. Por lo que respecta a la medicina, existen varios papiros que proporcionan importantes datos sobre la práctica de la misma en esa cultura. El estudio de las traducciones de los papiros han revelado que los médicos, tanto en el Valle del Nilo como en todas la civilizaciones antiguas, eran originalmente sacerdotes. Puesto que la enfermedad se consideraba obra de un demonio hostil, los remedios solo podían ser revelados por los dioses. Por eso, los más indicados para curar eficazmente a los enfermos eran los sacerdotes, porque solo ellos tenían acceso a los secretos. No obstante su antigüedad milenaria, la medicina en sí hizo pocos progresos sensibles en el valle del Nilo, de carácter esotérico, se ocupaba primordialmente de librar al enfermo del demonio. Los remedios procedían en su totalidad de las revelaciones divinas consignadas por Tot en libros secretos. Dichos libros custodiados en las escuelas de medicina anexas a los templos de Sais y Heliópolis, los cuales solo eran accesibles a los iniciados o sacerdotes. A Tot, llamado por los griegos Hermes Trismegisto, se atribuyen en la época helenística los “Libros Herméticos”. Tot estaba al tanto de los misterios de los dioses y conocía los procedimientos adecuados para provocar o conjurar las enfermedades. Tot es el autor del sortilegio especial conocido hasta nuestro tiempos con el nombre del “hechizo vengador”, 12 por el cual se provoca en el enemigo alguna enfermedad mortal, modelando en cera la imagen de la persona aborrecida, adhiriendo a la estatuilla cabellos, trozos de ropa o uñas del modelo vivo, y lanzando finalmente sobre ella el maleficio que matará así al hechizado. A parte de las inscripciones jeroglíficas y las obras de los escritores griegos y latinos, las principales fuentes de información son los llamados papiros médicos, por su referirse su contenido a la medicina exclusivamente. Bajo la tercera dinastía aproximadamente 3000 años antes de Cristo, vivió el insigne arquitecto Imhotep, constructor de pirámides y primer experto médico legal . Fue la más alta autoridad judicial del rey Zoser. La medicina egipcia en esa época estaba socializada; los médicos eran pagados por el Estado, existían algunas especialidades y se castigaban severamente los errores profesionales. La medicina se hallaba reglamentada de tal manera que, que cada médico curaba una sola enfermedad, unos curaban los ojos, otros la cabeza, éstos los dientes, aquellos el vientre y algunos otros las enfermedades ocultas. “El papiro encontrado por Edwin Smith, ofrece minuciosas indicaciones para curar heridas, fracturas y luxaciones, describe un método para curar una luxación, establece que las lesiones localizadas en el hemisferio cerebral pueden determinar la parálisis, para las fracturas utiliza la corteza del abedul para entablillar. 13 Los papiros de G. Ebers, muestran el culto a los muertos y a la implementación de la palpitación precordial de la planta de la mano. El papiro de “Ka” representa el alma y la reencarnaba después de la muerte . Rendía culto a los sacerdotes. Los médicos eran pagados por el Estado”.7 7BARQUIN CALDERÓN, Manuel, Op. Cit. Págs. 29 y 30. A través de los estudios realizados a estos papiros nos ha permitido conocer los alcances de la medicina en la cultura egipcia y sus beneficios a la humanidad y sobre todo la influencia de las técnicas aplicables en el manejo de las fracturas o luxaciones así como la toma del pulso en los pacientes, muy parecida a las de la actualidad. Podemos concluir que en el antiguo Egipto, al igual que en otras civilizaciones no existen códigos en el sentido netamente jurídico que hoy damos a esta palabra y mucho menos clasificación alguna sobre las leyes, que tendiera a separar en ordenamientos propios las disposiciones penales y civiles; se trata de consejos morales, reglas de la vida en sociedad, disposiciones obligatorias, relatos de costumbres, todas ellas con un sentido religioso. El rey o sumo sacerdote administra la justicia como encargado de velar por los intereses divinos. El delito es considerado, una ofensa a los dioses protectores de la comunidad y esto es lo que le da un aspecto importante para el grupo y para la autoridad común; por lo cual la pena es un sacrificio expiatorio para aplacar a la divinidad ofendida. 14 1.3.1. GRECIA En la edad de oro de la Grecia antigua, el médico ya no interrogaba a los astros, ni pronunciaba fórmulas rituales, sino que examinaba al enfermo y estudiaba sus padecimientos. Las noticias más antiguas que se tienen de la medicina griega son las proporcionadas por los poemas homéricos. Al leer la Ilíada se hace evidente que en Grecia, doce siglos antes de nuestra era, la profesión del médico se tenía en gran consideración. Homero cantó la guerra de Troya, pero también la gesta de dos médicos que iban en ejercito helénico; el clínico Podalirio y su hermano Macaón, cirujano. Así describe Homero en el libro V de la Ilíada, las extracciones de cuerpos extraños, como puntas de flechas, se mencionan vendajes, torniquetes, diversos métodos para contener hemorragias; heridas curadas con bálsamos y extractos de raíces medicinales vinos y otros brebajes destinados a reanimar a los heridos. La medicina griega no era ni mágica ni sacerdotal como en las anteriores civilizaciones, por el contrario fue aquí donde existió la inquietud por explicar el fenómeno de la enfermedad y las causas, de esta, así como la manera de encontrar el remedio para ella. En los tiempos de Homero la medicina era de carácter empírico y ejercida por los laicos, era el médico un personaje respetado, pues según el poeta un médico valía por muchos 15 hombres, por su pericia en arrancar flechas y aplicar drogas calmantes. Quirón, el fundador de la cirugía griega, fue transformado por la leyenda en centauro, ser mitológico mitad hombre y mitad caballo. Se le atribuye también la educación de los héroes, siendo Aquiles unos de sus discípulos, y sus virtudes fueron tan celebradas que al morir, y a diferencia de los otros centauros, se elevó al firmamento, donde brillaría como la constelación de Sagitario. “Esculapio o Asclepio, hijo de Apolo, Dios de la medicina, llevó al extremo su profesión al grado de resucitar a los muertos. En su honor se construyeron varios templos , entre los más celbres santuarios podemos mencionar el de Epidauro del Peloponeso, Cnido, Cos, Atenas, Pérgamo y Cirene”.8 Los enfermos que acudían a los santuarios para invocar el auxilio de Esculapio eran inmediatamentesometidos a una cura preventiva, consistente en baños y ayunos, una vez purificados y debilitados por el prolongado ayuno y aturdidos por los brebajes, no tardaban en adormecerse, en este punto empezaba una especie de psicoterapia fundada en el sueño, cuando los pacientes perdían el conocimiento, los sacerdotes comenzaban a moverse alrededor de ellos, seguidos de la serpientes sagradas, que parecían lamer las llagas de los durmientes. Al despertar cada enfermo relataba las visiones que había tenido durante el sueño a un sacerdote, quién, después de 8 LÓPEZ PIÑEIRO, José María, Medicina, Historia y Sociedad, Antología de Clásicos Médicos, 3ª. Edición, Editorial Ariel Barcelona, España, 1973, Pág. 23. 16 interpretarlas, prescribía la cura correspondiente a cada caso. Los sacerdotes actuaban movidos por el deseo de lucro. El enfermo de todos los tiempos ha deseado ardientemente la salud y conservado siempre en la esperanza de recuperarla o conquistarla. Por ello, no es de extrañar que los desahuciados por la medicina empírica de los laicos afluyeran a los templos de Esculapio, cada ve mas numerosos, ni que los sacerdotes obtuvieran ganancias de los fieles, a cambio de interceder por ellos ante las deidades del Olimpo. Al abandonar el santuario, el enfermo depositaba una ofrenda de dinero y una tablilla, en donde se encontraba escrito su nombre, la enfermedad que le afligía y los remedios aconsejados por el sacerdote. Estas tablillas se exhibían en las paredes del templo, con objeto de infundir confianza a quienes llegaban al santuario en busca de alivio para sus males. “…El arqueólogo griego Kavvadias desenterró, en 1883, varias tablillas votivas de uno de los templos de Epidauro consagradas al culto de Asclepio, una de ellas se lee: Un hombre acudió suplicante al dios, tenía solamente un ojo, y bajo el párpado del otro mostraba la orbita vacía. Algunos visitantes del santuario se mofaron de su ingenuidad, pues esperaba ver bien aunque careciera de un ojo. Mientras dormía, se le apareció un rostro, y soñó que el dios le cocía un medicamento, le abría los párpados y vertía en su interior el remedio. Cuando al llegar el día el hombre se marchó, veía con ambos ojos”.9 9 Cfr BARQUIN, C. Manuel. Op. Cit. 109 y 110 17 Había también tablillas dirigidas a los que pudieran mostrarse renuentes al pago de los honorarios sacerdotales. “…Hermonio de Paso: curado de ceguera por el dios, se negó, a pagar al templo sus honorarios, por lo que el dios lo castigó privándolo, nuevamente de la vista. Más tarde, cuando volvió y durmió por segunda vez en el santuario , el dios hizo que sanará…”.10 A partir del siglo VI a. de C., los médicos asumieron una autoridad profesional. Para poder ejercer la medicina, los seguidores de Asclepio, debían recibir la autorización de una asamblea, que otorgaba después de haber comprobado la seriedad de la escuela a la que asistía el candidato. Una vez La medicina griega no nació de la adoración de Esculapio, sino con anterioridad al culto del dios paralelamente al cual desarrollo durante un período determinado. La medicina griega tenía como base en el razonamiento, y no en la magia y sus milagros. Del culto a Esculapio, los griegos aprendieron , el carácter positivo de la esperanza, del deseo de sanar a los enfermos que acudían a los santuarios. Pues a pesar de ser el lucro el objeto de los oficiantes, estos desarrollaron por primera vez el concepto de asistencia colectiva, a la par que sentaban las bases de una verdadera medicina, dado que con el paso del tiempo la terapia de índole puramente ritual fue sustituida por la curativa. 10Idem. 18 obtenido el permiso, el médico podía abrir una sala de curaciones, donde recibía y curaba a sus pacientes, los cuales recompensaban sus servicios con dinero. Frecuentemente, el médico se valía de ayudantes; que preparaban los medicamentos, habían también los llamados médicos militares y los médicos de gimnasio, precursores de los actuales médicos especializados en medicina del deporte. Existían también médicos que gozaban de menor prestigio estos eran los ambulantes, que se desplazaban continuamente, visitando enfermos, practicando operaciones y vendiendo medicamentos. Abundaban de igual manera las comadronas, quiénes prestaban sus servicios ilícitos, como el malograr los embarazos y el de proporcionar filtros amorosos. Los griegos se distinguían por una aguda curiosidad intelectual, que los llevaba a buscar la explicación de todos los fenómenos, con una mentalidad ágil, fresca, examinaban los problemas que la vida ofrecía, a la luz de una crítica independiente, constituía el centro de su atención el hombre y la naturaleza que lo rodeaba. Antes que nacieran las escuelas, la profesión médica se transmitía de padres a hijos. El médico mas destacado de la escuela de Crotona, fue Alcmeón, seguidor de Pitágoras, sus principales estudios radican en neurología, fisiología y sus famosos estudios del sueño. Según Alcmeón, la salud es un estado de perfecta armonía, y en la enfermedad se manifiesta la alteración de dicho estado. La curación es por lo tanto, el retorno a la armonía. 19 Desmintió que el corazón fue el asiento de las sensaciones y de la inteligencia, y afirmo que el pensamiento reside en el cerebro, donde convergen las sensaciones del hombre. A partir de esta época la ciencia mística se basa en una verdadera Fisiología, ciencia natural de los presocráticos, a cuya práctica se asocian grandes hombres; entre todos destaca la figura de Hipócrates , nacido en la isla de Cos , famoso por su juramento y el corpus que analizares en el siguiente capítulo. La escuela hipocrática no se limitó a estudiar y exponer teorías, sino que realizó muchos experimentos clínicos, eliminó la superstición, que sustituyó por el diagnóstico basado en la observación, y asentó la profesión médica sobre fundamentos éticos Hipócrates instituyo por primera vez la historia clínica del enfermo, describió las frases hipocráticas, decía que para los enfermos más graves son eficaces, y las curas deben ser mas precisas. 1.3.2. ROMA “Sostiene Plinio que los romanos vivieron sin médicos durante el período de los siete reyes, comprendido entre los años 753 a. y 510 de C., que se fundó la ciudad, después de la rebelión contra Tarquino el soberbio identificada también como la época etrusca de Roma, en dicha época, la urbe habría sido 20 fundada por los etrusco, después administrada como colonia por los mismos”.11 Los romanos que habían considerado la medicina como un oficio inferior a su dignidad, comprendieron que la práctica médica en Grecia era un asunto muy serio, que suponía un En Roma, la ciudadfundada en las proximidades del Tiber, se encontraba desprovista de personal de sanidad incontables charlatanes procedentes de Alejandría y Grecia, y sin ningún escrúpulo, se hicieron pasar por médicos y aprovechándose de la confianza sacaron provecho de los romanos. En épocas mas antiguas, la medicina en Roma debió haber sido también, mágica, pues existían diversas deidades relacionadas con la salud. Los sacerdotes etruscos debían ejercer también la función de los médicos. Fue Catón el Sensor, el mas representativo de esta parte que analizamos de la medicina. El estaba en contra de las costumbres importadas de Grecia, y detestaba profundamente a los médicos, pues los culpaba de atentar continuamente con la vida de los romanos. El imperio romano promulgó la Ley Aquilia, promulgada en el siglo IV a. de C., que preveía severas penas para el médico que por negligencia hubiese provocado la muerte del paciente. Además los médicos habían sido hacía tiempo objeto de una ley de Numa Pompilio, todavía vigente, la cual prescribía que el corte cesáreo se ejecutará durante el parto si la mujer se estaba muriendo. 11 MARGOTTA, Roberto, Op. . Cit. Pag. 82 21 adiestramiento tan severo en un escuela acreditada, un solemne juramento, y una autorización para ejercer concedida por una comisión. Asclepíades, fue el médico más apreciado de la antigüedad, era tan hábil que llegó a atribuírsele una resurrección milagrosa. Asclepíades, que había terminado directamente en la elaboración de la teoría atomística de Demócrito y Epicuro, observaba con ojo critico el estancamiento de los fanáticos seguidores de Hipócrates, que se idealizaron con las palabras del maestro. Según esa teoría se fundaba en que el cuerpo esta formado de átomos elementales imperceptibles por los sentidos, que se hallaban en continuo movimiento a través de poros o canales. En el cuerpo hay cavidades de forma y tamaño diversos, si las sustancias líquidas fluyen por dichas cavidades sin encontrar obstáculos, el cuerpo se conserva sano; pero si la circulación de los líquidos se interrumpe a causa de cualquier obstrucción debida a los corpúsculos , sobreviene la enfermedad. El médico griego tuvo aciertos que se pueden reconocer incluso a nuestros días; estableció la diferencia que existe entre las enfermedades agudas y la enfermedades crónicas. También se le reconoce como el primer medico que practico la traqueotomía. Otro notable medico que cabe mencionar a propósito de la historia es Aulo Cornelio Celso, entre sus aportaciones podemos señalar las aplicables a la farmacología, es decir se dedico a emplear todos los remedios de su época. Otra aportación la encontramos en su habilidad para reducir las 22 fracturas, para posteriormente inmovilizarla, mediante tablillas y vendas endurecidas con cera y harina; procedimiento a la fecha actualmente vigente. Posteriormente aparece en escena Sorano de Efeso, fundador de la obstetricia y de la ginecología, se dedica principalmente a la atención de las dificultades que se presentan en el parto, y que pueden tener por causa los defectos o padecimientos de la madre, de igual manera analiza los causas atribuibles al feto como que este demasiado desarrollado o por estar en posición anormal. “En la historia de la obstetricia encontramos mencionada por primera vez la cesárea, es decir, la incisión de las paredes abdominales y del útero de las mujeres grávidas para extraer el feto. En una ley de Numa Pompilio, 715-673 a. de C. , segundo rey legario de Roma, es esta ley se ordenaba que ninguna mujer muerta de parto fuera enterrada sin practicarle antes dicha operación quirúrgica “.12 Fue también en Roma donde existió la primera clasificación de especialidades médicas, en los hospitales militares, existían los denominados valetudinarii, eran los médicos encargados de la atención de los esclavos, los vulnerarius, especializados en la atención de los gladiadores y En Roma existe la tradición de que César nació de un parto de este tipo aunque, en sentido contrario de lo que prescribía la ley de Numa Pompilio, a ella se le practico la cesárea estando viva. 12 ALCOCER POZO, José, Medicina Legal, Editorial Limusa, México, 1993, Pág. 24. 23 por ultimo los arquiatras , son los médicos de mas alto grado dentro del imperio romano atendían principalmente a los integrantes de la corte. Los romanos fueron los primeros en crear una legislación para proteger a los profesionistas de la época imperial, los médicos, hasta entonces despreciados, gozaron de la estimación tanto del pueblo como de los soberanos, y tuvieron acceso a los mas altos cargos públicos, la decadencia de la medicina coincide con la del imperio romano, los hombres se sentían mas inclinados a lo fantástico. La personalidad de Galeno habría de ser la última que brillara antes de iniciarse la gran decadencia de la medicina. Siendo Galeno el máximo exponente del eclecticismo médico, el se encargo de reunir y coordinar los conocimientos médicos de su época. Los escritos de Galeno gozaron hasta la edad media de la misma autoridad que los textos clásicos, y su doctrina dominó sin oposición hasta el renacimiento, durante siglos la enseñanza en las escuelas de medicina se baso en ellos. 1.3.4. MEXICO Cuando a principios del siglo XVI llegaron a México los hombres venían de España y, a paso de conquistadores, treparon a la alta meseta de Anahuác, quedaron asombrados al encontrar una federación de pueblos indígenas poseedores de una alta civilización. 24 Uno de esos aspectos superiores de la cultura indígena era el desarrollo que había alcanzado las ciencias naturales, la botánica sobre todo aplicada a la medicina, era en aquel siglo superior en muchos aspectos a la botánica europea. Pues al indio le preocupaban más que el conocimiento biológico en sí, la aplicación farmacológica de las plantas. La fertilidad del suelo, por otra parte, y el clima semi-tropical, hacían interminables las especies botánicas. Por eso surgió el herbolario, que sucedía al brujo y que anunciaba al médico. Como en todos los pueblos primitivos, la medicina indígena al nacer, se confundía con la magia y el conocimiento se quedaba en superstición. Eran el sacerdote y el hechicero los únicos que luchaban contra la enfermedad, uno aplacando la cólera de los dioses y el otro conjurando la acción de los astros y espíritus malignos. La medicina, la alimentación y aun las costumbres del hombre de Europa, todo sufrió un cambio a raíz del descubrimiento de América. Por lo que toca a la primera, puede afirmarse que la farmacología nunca había recibido mayor aportación como la hecha por la flora americana sobre la medicina europea del siglo XVI.Este progreso extraordinario de la botánica médica debía corresponder, naturalmente, a un cierto desarrollo de sus doctrinas médicas. Es verdad que entre ambas existe cierta similitud, porque el hombre no ha esperado naturaleza de sus males para encontrarles el remedio. Al contrario, bajo la presión del dolor y ante el miedo a la muerte, se ha preocupado más por el tratamiento que por las doctrinas de 25 causa o de patología. De tal manera que antes de conocer la naturaleza del mal, se tenga ya la cura. Sin embargo, los aztecas y con ellos otros muchos pueblos habían aprendido a diferenciar enfermedades, base de toda clínica, y para cada una de ellas tenían un nombre específico. Sabían también de la acción de ciertos agentes exteriores, el frío, el calor, el viento y la humedad, eran los causantes de malestares como catarros o del reumatismo; la del abuso del alcohol y la de los excesos sexuales, además hablaban de el contagio de ciertas enfermedades. En el Códice de Sahagún, escrito pocos años después de la conquista, puede verse en detalle los métodos de tratamientos usados por los médicos naturales, por señalar algunos: los purgantes, lavativas, sangrías y fricciones, lo que marca una extraña coincidencia con las prácticas y las doctrinas que privaban en Europa. En México, al igual que las demás civilizaciones ya analizadas, la magia ha sido utilizada para resolver los problemas de la salud, los conjuros, las suplicas a los dioses y la astucia del curandero, han hecho posible captar la fe del enfermo que confiaba en ellos con la finalidad de encontrar el fin a su padecimiento. Por lo que toca a la medicina legal en México, evidentemente se vio influenciada por las culturas extranjeras como la española, alemana, italiana. Uno de los médicos mas representativos de esta época es Agustín de Arellano, quién 26 influenciado por las ideas de las escuelas de esos países, impartió por primera vez la cátedra de medicina legal en 1833. “En el siglo XIX, la figura mas destacada fue el maestro Luis Hidalgo y Carpio, extraordinario médico poblano, (1818- 1879), a quien se reconoce como el fundador de la etapa científica de la medicina legal en México. Sus áreas de interés fueron la clasificación de las lesiones y la relación de los médicos con las autoridades. En el primer aspecto pugno por separar el daño en el cuerpo y la repercusión en los intereses. En el segundo aspecto, lucho contra la disposición que imponía severas penas al facultativo que no atendiese de inmediato a un paciente, asi como contra la obligación del médico de revelar los secretos conocidos en el ejercicio profesional”.13 “Los bandos de 1777, 1793, 1794, prácticamente subsistieron hasta la caída del imperio de Maximiliano; imponía severísimas penas (prisión o inhabilitación) a los médicos que no concurrieron sin tardanza y aún sin llamado expreso, a atender heridos o enfermos; Hidalgo y Carpio terminó con ello, Hidalgo y Carpio, consiguió separar el daño causado a la persona y el sufrido en sus intereses. En sus tiempos igualmente se exigía a los médicos desde el primer reconocimiento, que determinaran definitivamente el resultado de una lesión; consiguió que no se exigiera desde el principio la clasificación de una lesión, sino que se diera por lo mientras una provisional, y cuando sanara o muriera el individuo para clasificar la lesión definitivamente. 13 MARTINEZ MURILLO, Salvador, Medicina Legal, Editorial UNAM, 1977 Págs. 3. 27 como término también, con la revelación sin causa justificada de secretos adquiridos en el ejercicio de la profesión”.14 14 Ibídem, Pág. 4. Podemos concluir en este capítulo que la medicina legal, está íntimamente ligada con la anatomía y la fisiología como lo planteamos en el estudio de los pueblos primitivos, con la psicología y psiquiatría como lo vimos en el desarrollo de la historia de la antigua Grecia, y de la obstetricia que logra su esplendor en Roma. Por lo que respecta a México la medicina legal se imparte obligatoriamente en las facultades de medicina y de derecho; además, de acuerdo con los adelantos jurídicos y médicos, se investigan y resuelven nuevos problemas del orden médico legal. 28 CAPÍTULO 2 LA RESPONSABILIDAD PROFESIONAL Los servicios de salud serán, sin duda, de las áreas que se verán transformadas por la apertura comercial que actualmente vive nuestro país. En la medida en que mejore el ingreso, el empleo y el acceso a los satisfactores, cambiarán los perfiles epidemiológicos, el aumento en la demanda del servicio médico, así como las exigencias en torno a la calidad y eficiencia de quienes los prestan. Estas circunstancias, afectarán profundamente, sin duda, la configuración y operación del Sistema Nacional de Salud. En México la Ley General de Salud es la que regula y organiza el funcionamiento del Sistema Nacional de Salud, instancia responsable de armonizar los programas y servicios de salud, instancia responsable de armonizar los programas de salud que realizan las dependencias y entidades , de la administración pública, tanto federales como estatales, así como los de personas físicas o morales de los sectores social y privado, con el fin de hacer efectivo el derecho a la protección de la salud consagrado en el artículo 4º., constitucional. Por otra parte, con relación al ejercicio de la profesión, son la Ley General de Profesiones, reglamentaria del artículo 5º., constitucional y el propio Código Penal Federal, los cuerpos normativos que reglamentan el ejercicio de la práctica médica. 29 En esta lógica, el perfil del sector profesional de los servicios médicos se vislumbra como un área de grandes retos y transformaciones, razón por la cual, en esta ocasión, el tema relacionado con la responsabilidad profesional del médico y los derechos humanos constituye nuestro punto de interés y reflexión. En primer lugar, abordaremos el tema haciendo referencia a los conceptos de responsabilidad, entre otros conceptos básicos que son primordiales, para el mejor entendimiento de las ideas que se analizarán en este capítulo y siguiente, con el objeto de comprender con mayor claridad esta tesis. 2.1. CONCEPTO Y CLASES DE RESPONSABILIDAD Todo hecho y acto del ser humano implica una obligación y una responsabilidad, lo que trae como consecuencia el surgimiento de un deber de reparación en el supuesto de haber cometido una falta; de acuerdo con esta lógica, la norma jurídica esclarece el principio moral que prohíbe causar daño a otro. Sabemos que la noción de obligación obligatio figura en el derechoromano clásico, institución concebida como el vínculo jurídico por el cual una persona es conminada a realizar una determinada prestación. La responsabilidad implica la aceptación de las consecuencias de un acto realizado con capacidad, con voluntad y dentro de un marco de libertad. 30 En términos generales, los elementos de la responsabilidad son, en primer lugar el tipo de conducta y la antijuridicidad. Efectivamente, para que pueda argumentarse que la responsabilidad existe, debe haber una acción u omisión, voluntaria o involuntaria, que produzca como consecuencia un daño. El carácter involuntario de la acción no anula el deber de responder, ya que, aunque el sujeto no hubiera querido realizar ciertos actos, o aun queriéndolo, no hubiera previsto sus consecuencias, esta situación no lo exime de la reparación de los daños ocasionados. Por otro lado la antijuridicidad puede tener dos facetas, ya sea por afecto de un acto ilícito, o por ser el resultado de algún incumplimiento contractual. Responsabilidad significa, en definición de diccionario, “ la calidad o condición de responsable y la obligación de reparar y satisfacer por sí o por otro, toda pérdida, daño o perjuicio que se hubiera ocasionado; ello implica, de suyo, aceptar las consecuencias de un acto realizado con capacidad, con voluntad y dentro de un marco de libertad”.15 El vocablo responsabilidad proviene del latín respondere, interpretable como estar obligado. Entre los muchos conceptos formulados al respecto, se entiende por responsabilidad la capacidad de un sujeto de derecho de conocer y aceptar las consecuencias de sus actos realizados consiente y libremente. En otro sentido, viene a 15 GUEMEZ TRONCOSO, José, Conceptos de Medicina social y Lineamientos Para la Autocrítica del Médico, 2ª. Ed., Impresiones Modernas, México, 1971, Pág. 19. 31 ser la relación de causalidad existente entre el acto y su autor, o sea, la capacidad de responder por sus actos. En un sentido más concreto, la responsabilidad se traduce en el surgimiento de una obligación o merecimiento de una pena en un caso determinado o determinable, como resultado de la ejecución de un acto específico. En fin puede entenderse por responsabilidad, la obligación que tiene una persona de subsanar el perjuicio producido o el daño causado a un tercero, porque así lo disponga una ley, un tratado, un contrato, independientemente de que ellos exista o no, culpa del obligado a subsanar. Según el diccionario de la Real Academia de la Lengua significa “Deuda, obligación de reparar y satisfacer, por sí o por otro, a consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal”.16 Por otro lado para José Santos Briz, nos dice “…a la responsabilidad corresponde determinar quien es responsable; cual ha sido la acción u omisión infractora del contrato o productora del acto ilícito; la naturaleza antijurídica de la misma o, en su caso, los motivos que la excluyen; la culpa del sujeto; la existencia de un daño y la adecuada relación de causalidad entre el acto y el daño ocasionado”. 17 16 REAL ACADEMIA ESPAÑOLA, Diccionario de la Lengua Española, Madrid, 1970. 17 SANTOS BRIZ, José, La responsabilidad Civil, 2ª. Ed. Montecarvo, S.A. Madrid 1977, Pág. 18. En resumen podemos decir que la responsabilidad implica un deber de conducta que consiste en reparar el daño causado, a un tercero, por una conducta directa o indirecta. 32 RESPONSABILIDAD PROFESIONAL La responsabilidad se inicia con el juramento del buen desempeño de la profesión y, con relación al cliente, es de naturaleza contractual, existiendo algunos deberes comunes para la mayoría de las profesiones que se presentan en dos vías, la de la confidencialidad y la del el deber de lealtad, y el aspecto de la indemnización del daño que, culposa o dolosamente, hubiere ocasionado por su conducta. Todo individuo que ocasiona un daño debe de responder por el mismo. En esa forma se origina la responsabilidad individual, al exigir para actuar en un plano de igualdad y reciprocidad en la responsabilidad social, dada por las circunstancias de organización y solidaridad social en su fundamento. Por ello cuando más organizada esta una sociedad mayor será la responsabilidad social y la individual de sus miembros. Por el ejercicio legal de su profesión, un individuo adquiere una responsabilidad específica, denominada responsabilidad profesional. Debemos siempre tener en cuenta que la responsabilidad se inicia con el juramento de un buen desempeño de la profesión y desde su inscripción de la matrícula respectiva; y en relación con el cliente, es de naturaleza contractual, existiendo algunos deberes comunes para la mayoría de las profesiones: así, el deber de lealtad, el secreto profesional y la indemnización del daño que se hubiere ocasionado ya sea doloso o culposo. 33 Para Quiroz Cuarón, la responsabilidad significa “obligación de reparar y satisfacer, por si o por otro, a consecuencia de delito, de una culpa o de otra causa legal. Es cargo u obligación moral que resulta para uno, del posible yerro en cosa o asunto determinado”. 18 Por otro lado tenemos la opinión del catedrático Mario Alva Rodríguez para quién la responsabilidad profesional “se presenta en caso de que el paciente se muestre inconforme ante la conducta del médico, o con los resultados obtenidos en cualquiera de las etapas de su relación y que por ello quisiera entablar una demanda en contra del profesionista”. 19 Por su parte el Código Penal Federal vigente, establece la responsabilidad profesional en su artículo 228.- “ Los médicos y cirujanos y demás profesionales similares y auxiliares serán responsables penalmente por los daños que causen en la práctica de su profesión”. De acuerdo a lo anterior se desprende que la responsabilidad profesional es susceptible de castigarse con severidad. Aun más, en los delitos consumados o intencionales, o con imprudencia punible, se les aplicará la suspensión profesional de un mes a dos años y en caso de reincidencia, una suspensión definitiva del ejercicio profesional. Es obligación de reparar toda culpa en el ejercicio profesional. 18 QUIROZ CUARÓN, Alfonso,Medicina Forense, 6ª. Ed., Editorial Porrúa, S.A., México, 1990, Pág. 157. 19 ALVA RODRIGUEZ, Mario. Compendio de Medicina Forense. Editorial Porrúa, México 1991, Pág. 7. 34 Para Alfredo Achaval la “responsabilidad médica es para los facultativos la obligación civil de reparar los daños ocasionados y sufrir las consecuencias penales de los actos cometidos por culpa grave en el ejercicio de su profesión”. RESPONSABILIDAD MÉDICA La responsabilidad profesional, es para los médicos, la obligación civil de reparar los daños ocasionados y sufrir las consecuencias penales de los actos cometidos con culpa grave en el ejercicio de su profesión. 20 Por su parte el autor Arturo Yungano nos dice “la responsabilidad médica, constituye, a su vez, capítulo particular de la responsabilidad profesional y, al igual que ésta, queda sometida a los principios generales de la institución.” 21 Según Gisbert Calabuig, “la responsabilidad médica implica la obligación que tiene el médico de reparar y satisfacer las consecuencias de los actos, omisiones y errores voluntarios o involuntarios, dentro de ciertos límites, cometidos en el ejercicio de su profesión”. 22 En otras palabras, el médico que en el curso del tratamiento, ocasiona, por su culpa, un perjuicio al paciente, debe repararlo y tal responsabilidad tiene su presupuesto en 20 ARCHAVAL, Alfredo, Responsabilidad Civil del Médico. 2ª. Ed. Editorial Abeledo-Perrot, Buenos Aires Argentina, 1992, Pág., 281. 21 YUNGANO, Arturo Ricardo, Responsabilidad Profesional de los Médicos. 2ª. Edición, Editorial Universo, Buenos Aires Argentina, 1986, Pág. 24. 22 GISBERT CALABUIG, Juan Antonio. Medicina Legal y Toxicología, Fundación García Muñoz, Editorial Valencia, 1979, Pág. 21. 35 los principios generales de la responsabilidad, según los cuales todo hecho o acto realizado con discernimiento, intención o libertad genera obligaciones para su autor en la medida en que provoque un daño a otra persona. Los elementos y el origen de la responsabilidad médica deben estar integrados por los siguientes requisitos: - Obligación preexistente, es decir, la que asume el médico en virtud del compromiso médico, sea de carácter contractual o de carácter legal. - La falta médica, que debe ser estrictamente profesional. Se clasifican las faltas médicas en leves (son las que puede cometer cualquier médico por no atender debidamente su trabajo y tal vez el daño no se hubiera producido), graves (son causadas por imprudencia e impericia y por inobservancia de las reglas fundamentales del acto médico) y gravísimas (es el error inexcusable). - Daño ocasionado, es necesario que, como consecuencia de la falta cometida se produzca un daño en el cuerpo o salida del paciente. La responsabilidad del médico puede ser: por acción, en el caso de una intervención quirúrgica innecesaria, impericia manifiesta: omisión al dejar de intervenir en un caso urgente y que así lo asiente; errores graves como exámenes incompletos o ignorancia médica. 36 Los estudios sobre la responsabilidad en el ejercicio de las profesiones médicas en particular quedan rápidamente superados. Es relativamente reciente la toma de conciencia sobre la responsabilidad profesional y por consiguiente la irrupción del derecho indemnizatorio en este campo. Pero a continuación hay que advertir que el fenómeno avanza y que las reclamaciones de indemnización de daños y perjuicios por daños a la salud han crecido en proporciones ya alarmantes para los profesionales. Se puede decir que el cambio se ha producido como consecuencia de la progresiva consideración de la salud, no como suerte sino como derecho, y de la contemplación del médico como técnico y no como mago o hechicero. Se ha dicho que el fenómeno de la responsabilidad, es el fenómeno de la exigencia social de la responsabilidad y el dato ha conducido a la idea de una cierta socialización, pero también objetivación del riesgo. La técnica de responsabilidad objetiva, a la que nos referiremos después, puede sin duda satisfacer la exigencia social de obtener garantía de resarcimiento de los daños que se originen en el curso de un tratamiento sanitario; pero, con toda evidencia, la mayor garantía de las reclamaciones de los perjudicados, lleva paralelamente a una correlativa debilitación en la posición del demandado, ya que en el proceso de responsabilidad civil sería él el obligado a demostrar su actuación correcta. 37 Podemos concluir al respecto la responsabilidad médica, que con estas medidas de carácter jurídico, se pueden tomar otras medidas de carácter profesional: actualización permanente de conocimientos, protocolización de historias clínicas, cumplimiento riguroso del deber de información verbal y escrita, dar a conocer al demás cuerpo médico sus experiencias, divulgación de datos y sobre todo comunicación, ya que la responsabilidad profesional desde el punto de vista jurídico penal, no radica únicamente en actos negligentes o imprudentes (culposos) sino que, también, puede proceder de conductas dolosas, esto es que sean admitidas por los médicos. RESPONSABILIDAD PENAL La sociedad reacciona contra los hechos que la dañan, ofenden o ponen en riesgo los fundamentos que le dan sustento, mediante castigos que imponen a sus autores, siempre y cuando éstos hayan actuado mal deliberadamente; es decir, sean penalmente responsables. Por tanto, la responsabilidad penal reclama investigar la culpabilidad del agente antisocial o, cuando menos, comprobar el carácter socialmente peligroso que dicho sujeto o sus actos pueden significar, para imponer penas y adoptar medidas de seguridad en contra de quienes responsables o no la ponen en peligro y, en todo caso, procurar la rehabilitación y readaptación de tales personas. 38 La responsabilidad penal, demanda la investigación de la imputabilidad del autor del daño, o por lo menos la acreditación del carácter socialmente peligroso que dicha persona o sus actos pueden significar. Es importante señalar que la responsabilidad penal no excluye a la civil ni viceversa y, de hecho, determinados actos delictivos implican, para su autor, simultáneamente ambas responsabilidades. La responsabilidad penal corresponde a las faltas o errores no intencionales cometidos por los médicos en el ejercicio de su profesión, y que acarrean daños o perjuicios alofendido. Estas situaciones también castigadas por el Código Penal Federal de acuerdo con el Art. 228, estimándose como delitos imprudencia les. “La responsabilidad penal es aquella que se presenta en actos no dolosos cometidos en el ejercicio de la profesión, es a través de la comisión de hechos como los Códigos y Leyes en vigencia denominan y tipifican el delito y derivan en su aplicación correctiva o punitiva, las penas de prisión, multa o inhabilitación cuando se constituyen la responsabilidad profesional penal”.23 El objetivo de señalar el concepto de responsabilidad penal de los médicos es porque se debe mostrar cuales son los casos en que el profesional del arte de curar puede incurrir en actos que agravian la legislación represiva, sea por actos en principio justificados principalmente, sean por 23 ACHAVAL, Alfredo, Op. Cit, Pág. 883 39 actos que exceden de los propiamente terapéutico o quirúrgico, o sea, por la comisión de delitos en los que su condición médico los hace sujetos activos específicos. La responsabilidad deriva de dolo o culpa, debe probarse plenamente a través de la prueba idónea (tanto para las responsabilidades civiles como para las penales), que es la de dictámenes de peritos médico legista. El médico puede desde luego, cometer delitos dolosos, intencionalmente, como en el caso de aborto, pero lo común es que los realice a través de la culpa, de la imprudencia, por negligencia o impericia y por la inobservancia de los reglamentos. RESPONSABILIDAD CIVIL En el ámbito del derecho, la doctrina no se unifica acerca del concepto y definición de la responsabilidad civil: para unos es la sanción a una conducta indebida; así se entendió en los primeros estados del derecho, en los cuales la respuesta del daño era de índole aflictivo y penal. La responsabilidad profesional civil emerge del Código Civil Federal, dice el artículo 1910 del Código Civil para el Distrito Federal sobre las obligaciones de reparar daños o perjuicios si hay culpa o negligencia. 40 “Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro, esta obligado a la reparación del perjuicio”.24 La responsabilidad civil como consecuencia de la responsabilidad penal, en semejante caso es el juzgador quien de oficio la determina. Puede igualmente surgir por si sola y entonces , a los interesados que han sufrido el perjuicio les corresponde demandar al médico responsable. Es por ello que en materia de responsabilidad civil la justicia es rogada; es decir; no se otorga sino que se pide. Para que un médico pueda ser declarado civilmente responsable de sus actos profesionales, es necesario que la falta haya producido daños y perjuicios reales, suficientemente apreciables, a otra persona (es decir, muerte, lesiones, enfermedades, peligro de perder la salud, etc.). 24 Ibídem, Pág. 884. RESPONSABILIDAD SOCIAL. La responsabilidad social es aquella que contraen los facultativos en concesión al grupo social del que forma parte, y ante otros grupos sociales con los que se relaciona de alguna forma o manera. Se le llama también responsabilidad colectiva. A veces se le designa como solidaria. No es sino una parte de la responsabilidad moral por cuanto la ley moral obliga al hombre, como ser social, a cooperar al bien común de las sociedades del que es miembro. 41 El mejor ejemplo de este concepto es el escrito por el facultativo Gonzalo Castañeda que a la letra dice: “El médico será atento, correcto con sus colegas; callará siempre sus defectos y errores; por decencia no atropellará sus derechos, por solidaridad cubrirá sus faltas, si hay algo que corregir en ciencia, lo hará sin que trascienda; ausente o en público nunca calificará su trabajo o juzgará su conducta; entre todos habrá reciprocidad. Es punible criticar por malevolencia, antipatía presunción o vanidad. Está vedado ver enfermos sin anuencia de su médico de cabecera para calificar su actuación; no se aceptarán juntas sin su consentimiento ni voluntad.”25 “La responsabilidad moral es el principio y el fundamento de toda clase de responsabilidades, cualquiera que sean los aspectos y modalidades con que se presenten. Para la responsabilidad moral no hay más tribuna que la propia conciencia. Es una responsabilidad innata y natural, que no siempre puede ser revestida de responsabilidad social o legal. Aunque la justicia humana absuelva, la conciencia puede seguir confesando su falta, puede seguir castigando.” REPONSABILIDAD MORAL MÉDICA. 26 La responsabilidad moral médica es la obligación que tiene todo médico de responder ante el fuero espiritual de su interior; 25 Ídem, 26 QUIROZ CUARON, Alfonso, Op. Cit. Pág. 162 42 dicho fuero, después de señalarle su deber y su obligación, le recompensa con satisfacciones o le castiga con remordimientos. En los párrafos anteriores hemos tratado de manera sencilla, los conceptos de responsabilidad profesional del médico, desde el punto de vista legal, tomando en consideración los actos u omisiones ya sean del orden penal o bien del orden civil, se ha señalado de igual manera la responsabilidad social citando de manera ilustrativa el mandamiento del decálogo deontológico que marca los aspectos punibles de la conducta del médico, asimismo la responsabilidad moral en la que nos damos cuenta que el mejor juez es la conciencia del médico ya que esta lo castiga o lo recompensa. 2.2. FUNDAMENTO LEGAL DE LA RESPONSABILIDAD A lo largo de este capítulo hemos analizado los diferentes conceptos de la responsabilidad e incluso su clasificación, pero importante señalar su fundamento legal en cada uno de los ordenamientos jurídicos aplicables al caso que nos ocupa es decir la responsabilidad médica. En principio debe quedar asentado que los seres humanos nacemos iguales en dignidad y derechos. Estos son derechos, morales, inalienables e inherentes a todos los seres humanos, que se articulan en lo que hoy denominamos derechos humanos del personal de salud, el conjunto de prerrogativas y obligaciones que corresponden a un tipo de 43 sujetos (los profesionales, técnicos, auxiliares y especialistas), que se dedican a la protección de la salud .
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