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ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN JUANITA OSORIO ARIAS SEBASTIÁN LÓPEZ MARTÍNEZ ASESOR FABIÁN HINCAPIE SALAZAR TRABAJO DE GRADO PARA CUMPLIR CON EL REQUISITO DE GRADO PARA OBTENER TÍTULO DE ABOGADO PREGRADO EN DERECHO FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES UNIVERSIDAD DE CALDAS MANIZALES 2023 ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Dedicatoria A Dios por ser mi fuente de sabiduría, mi bastón y mi guía en este camino, que me ha permitido llegar hasta aquí. A mis padres, María Estrella y Miguel Ángel, por su amor incondicional, apoyo constante y sacrificio incansable. Sin ustedes, este logro no sería posible. A mi abuelito Alfonso, que a pesar de que ya no está en este plano terrenal esperó por la culminación de mi pregrado, pero sé que donde está me celebra este triunfo y los sobrevinientes con sumo orgullo. A mi hermana Lorena, por ser mi apoyo y mi impulso para ser mejor cada día, y porque sé que este logro lo celebra como suyo. A mi amigo y compañero Sebastián, por su paciencia, apoyo y acompañamiento en este camino. A mi novio Diego, por su apoyo a lo largo de toda mi carrera universitaria, por ser mi compañía y refugio en los momentos difíciles, por darme motivación y recordarme de lo que soy capaz. A todos aquellos docentes que contribuyeron con sus enseñanzas y su apoyo para la culminación de este proyecto. Este trabajo es el resultado de sus contribuciones y amor, y lo dedico con gratitud y cariño. Juanita Osorio Arias A Dios que nunca me ha abandonado, a mi familia por el apoyo y por soportarme todos estos años de estudio, a mis hermanos de la Comunidad Ofel que se han convertido en mi familia, a Juanita O. por acompañarme en éste camino académico y a todos aquellos que ya no están en mi vida. Sebastián López Martínez Tabla de contenido ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Dedicatoria Tabla de Contenido Antecedentes Descripción del Problema Justificación Resumen Palabras Claves Abstract Keywords 1. Capítulo I Blockchain a. Internet: el inicio. i. La Web 1.0 ii. La Web 2.0 iii. La Web 3.0 b. Blockchain i. El origen del Blockchain ii. ¿Qué es el blockchain? iii. Tipos de Blockchain iv. Aplicación del Blockchain c. CriptoActivos i. ¿Qué es un criptoactivo? 1. Clases de criptoactivos a. Tokens i. NFTs ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN b. Criptomonedas i. Características ii. Altcoin ii. Cómo adquirir y comercializar los criptoactivos 1. Wallets y sus tipos a. Carteras frías (Hardware) b. Aplicaciones de carteras (Software) c. Carteras en línea d. Casas de cambio (bancos) 2. Cómo puede adquirir una empresa criptoactivos d. Algunas implicaciones jurídicas de la comercialización de criptoactivos en Colombia 2. Capítulo II Sociedades ¿cuál es mejor para la actividad comercial de compra y venta de criptoactivos? a. Origen b. Derecho de asociación c. Concepto de la sociedad mercantil. d. Tipos Societarios en Colombia 1. Sociedad Colectiva 2. Sociedad de responsabilidad limitada 3. Sociedad en comandita a. Sociedad en Comandita Simple b. Sociedad en Comandita por Acciones 4. Sociedad anónima 5. Empresa Unipersonal ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN 6. Sociedad por acciones simplificada e. ¿Cuál sería el tipo societario que más se adecue a la finalidad de compra y venta de criptoactivos? 3. Capítulo III Criptoactivos en el ordenamiento jurídico colombiano. a. Naturaleza jurídica de los criptoactivos en el ordenamiento jurídico colombiano. b. Regulación de los criptoactivos en otros países i. Europa ii. Estados Unidos iii. Otros países c. Regulación de criptoactivos en Colombia i. Banco de la República ii. Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales - DIAN iii. Superintendencia Financiera iv. Superintendencia de Sociedades v. Proyecto de ley 028 de 2018 vi. Proyecto de ley 268 de 2019 d. Requisitos para constituir una SAS para la comercialización de criptoactivos Conclusiones Referencias Antecedentes La necesidad de interconectar computadoras o servidores a través de una red para obtener información, inicialmente, desde cualquier parte de Estados Unidos ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN en el contexto histórico de la Guerra Fría, y posteriormente, desde cualquier parte del mundo, dio origen a lo que hoy en día conocemos como internet. Años después, en 1989, se creó la World Wide Web o mejor conocida como WWW: un sistema global de información que permite acceder y navegar a través de la información subida en la red, estableciendo una conexión entre ésta y un computador. El desarrollo de la World Wide Web, o simplemente la Web, ha ido evolucionando mediante diferentes versiones; la primera fue la Web 1.0 en 1990, que consistió en la creación de sitios Web con contenido estático y principalmente de solo lectura. La segunda, a inicios del 2000, fue la Web 2.0, donde se permitió a los usuarios o consumidores de internet interactuar en los sitios que se habían creado como blogs, wikis, aplicaciones de mensajería como Hotmail, foros y las redes sociales como Facebook. La tercera es la versión actual, dentro de la cual se encuadra la presente investigación, es la Web 3.0, que es más personalizada, pues la información que transmite se basa en los gustos y preferencias de los usuarios, y es aquí donde se origina el desarrollo de la tecnología blockchain. Aún no se han definido los parámetros para determinar que se ha evolucionado a la Web 4.0, pero allí se espera, entre otras cosas, una mejor accesibilidad al internet a través de inteligencia artificial (IA), el Internet de las Cosas (IoT), el Blockchain y una mayor organización de los datos y la información en virtud del Big Data1. En el año 2008 se dio el nacimiento del Registro Digital Distribuido - DLT, por sus siglas en inglés, donde es posible almacenar y verificar transacciones en una red descentralizada como Blockchain de forma segura, cuyo origen se le atribuye a una persona o grupo llamada “Satoshi Nakamoto”, quien(es) implementó dicho 1 Big Data se refiere a “datos que contienen una mayor variedad y que se presentan en volúmenes crecientes y a una velocidad superior.” (Oracle, s.f.) ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN servicio inicialmente para la creación de la criptomoneda más valiosa y famosa del mundo: “Bitcoin”. Ahora bien, la tecnología Blockchain no solo se ha utilizado para la creación de criptomonedas - que fue su aplicación inicial- , sino también para los denominados contratos inteligentes que se ejecutan por sí mismos, el Supply Chain Management que es la trazabilidad y transparencia en la cadena de suministros, su aplicación en la propiedad intelectual como los NFTs, el voto electrónico y el comercio a través de internet; debido a que la implementación de esta tecnología facilita un mayor acercamiento e interconexión entre mercados, empresas y sociedades comerciales en el mundo, derivando en un importante crecimiento en el comercio internacional. Las primeras formas de comercio se remontan en la prehistoria con el trueque, como intercambio de bienes según las necesidades de las personas; necesidades que han ido evolucionando hasta dar origen a lo que hoy se conoce como comercio: entrega de bienes y servicios a cambio de dinero, lo que se denomina actividades comercialeso mercantiles. Con el fin de realizar dichas actividades surgen las empresas, como unidades de negocio organizadas; y a su vez, surgen las sociedades, en términos generales, como la unión de dos o más personas con el objetivo de realizar también actividades comerciales, participar de las ganancias y pérdidas, y constituir una persona jurídica diferente a la de los socios, para, entre otras cosas, proteger su patrimonio. Como origen de estas sociedades, en la Edad Media, en la ciudad de Venecia - Italia, los mercaderes crearon las “compañías de navegación” cuyo propósito era disminuir los riesgos de las inversiones hechas por los comerciantes en los viajes en barcos. Posteriormente, dicho modelo de asociación se fue ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN replicando en diferentes industrias hasta llegar a la actualidad con las diferentes regulaciones nacionales e internacionales. En Colombia, dentro de dichas sociedades, se encuentra la Sociedad por Acciones Simplificadas (SAS), originada en virtud de la Ley 1258 de 2008; y que se resalta en la presente investigación por traer consigo una regulación más flexible para su creación y administración en comparación con otro tipo de sociedades mercantiles, logrando ser una gran herramienta para aperturar empresas de grandes dimensiones y con posibilidad de operar mediante Blockchain. Descripción del problema El blockchain, es una tecnología que registra información por medio de bloques secuenciales de datos que conforman una cadena, y que, una vez ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN registrados, resultan ser inmodificables; lo que, dentro del mundo mercantil, facilita el seguimiento a los movimientos y transacciones de activos, generando mayor transparencia en los negocios digitales. En Colombia, con la globalización y el inminente desarrollo tecnológico, se ha venido implementando la tecnología Blockchain en diferentes áreas, no solo para la creación de criptoactivos, sino también para su aplicación en sectores como el comercial y el público; a pesar de ello, no existe regulación al respecto. Por lo que se presenta un vacío jurídico a la hora de resolver los conflictos que puedan suscitar, por ejemplo, en virtud de los negocios jurídicos basados en criptoactivos. Las sociedades mercantiles se constituyen con el objetivo de iniciar actividades económicas e incursionar en el mundo económico y comercial. Por ejemplo, las Sociedades por Acciones Simplificadas, son sociedades que se crearon con el objetivo de facilitar el acceso a la creación de empresa en Colombia, pues otorgan beneficios mayores, en comparación a otros tipos societarios, y sí se combinan tales beneficios operando mediante la tecnología blockchain, podrían aportar en gran medida, e incluso de manera exponencial, al crecimiento y desarrollo económico a nivel nacional e incluso internacional. Para ello, se hace necesario hacer un estudio de las implicaciones legales y fiscales de la utilización del blockchain en Colombia en las sociedades mercantiles, como vehículo mercantil idóneo para la ejecución de cualquier actividad comercial; cuyo objeto social sea, principalmente, la compra y venta de criptoactivos. Se debe analizar si entidades como la Superintendencia de Sociedades, las Cámaras de Comercio, la DIAN y las entidades bancarias están preparadas para brindar los servicios necesarios para que las empresas que tengan operaciones en ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Blockchain puedan nacer a la vida jurídica sin ningún problema y ejercer su actividad mercantil como cualquier otra. Justificación El presente proyecto de grado es la conjunción de dos temas relevantes para el desarrollo de la humanidad, por un lado, las sociedades mercantiles que logran mediante la unión de diferentes individuos y la creación de una persona jurídica una mejor ejecución del objeto social para el cual se crean; por otro, la tecnología ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN blockchain que llegó para revolucionar la forma en que se realizan las transacciones, el almacenamiento de datos y la validación de la identidad de las personas. De allí, que sea menester investigar la relación entre ambos tópicos y buscar los requisitos necesarios para que mediante una empresa se puedan comercializar criptoactivos. Por otro lado, la presente investigación cobra relevancia a nivel regional y local debido al auge que ha tenido la implementación de la SAS en el contexto empresarial, por ser una figura ampliamente utilizada por pequeñas y medianas empresas debido a su flexibilidad y facilidad de constitución; permitiéndole con ello a los empresarios implementar en el desarrollo de sus actividades los criptoactivos. Lo anterior, puede ofrecer oportunidades de inversión y financiamiento a los empresarios caldenses, que pueden optar por generar empresas comercializando en internet con dichos activos digitales, recaudando fondos mediante lanzamiento de Tokens o incluso certificando sus creaciones como NFTs; contribuyendo así al emprendimiento local, la generación de empleo y el desarrollo económico de Caldas. Además, la creación de empresas S.A.S. comercializadoras de criptoactivos harían destacar a la región como líder en el campo de las tecnologías financieras Caldas. Los estudiantes de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Caldas podrán encontrar en este proyecto de grado un consolidado de información respecto a una de las tecnologías emergentes, como lo es el blockchain, vislumbrar su impacto en la sociedad y evaluar su relación con las sociedades comerciales. El realizar éste tipo de investigación demuestra que hay un ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN interés por parte de la comunidad universitaria en las tendencias que mueven el mundo y que se encuentra a la vanguardia. Resumen En el primer capítulo se hará un breve recorrido histórico por el Internet, la Web y la tecnología Blockchain, explicando, entre otras cosas, las generalidades necesarias para entender la misma y el entorno de producción, compra y venta de criptoactivos. Posteriormente, se abordará de forma breve el origen de las sociedades mercantiles, los tipos societarios existentes en Colombia y se ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN identificará, conforme a las características de cada uno, cuál sería el más idóneo para desarrollar el objeto social de compra y venta de criptoactivos en nuestro país. Finalmente, se mencionará la naturaleza jurídica de los criptoactivos y su regulación, tanto en el derecho comparado como en el ordenamiento jurídico colombiano, así como los requisitos para constituir una empresa en Colombia que pueda comprar y vender (comercializar) criptomonedas. Palabras Claves: Criptoactivos, Sociedades, Blockchain, Criptomonedas, Requisitos. Abstract In the first chapter, a brief historical tour of the Internet, the Web and Blockchain technology will be made; explaining, among other things, the generalities necessary to understand it and the environment for the production, purchase and sale of cryptoassets; Subsequently, the origin of commercial companies, the existing ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN corporate types in Colombia and, according to the characteristics of each one, which would be the most appropriate to develop the corporate purposeof buying and selling cryptoassets through a legal entity will be briefly addressed. in the Colombian State. Finally, the legal nature of cryptoassets and their regulation will be mentioned, both in comparative law and in the Colombian legal system, as well as the requirements to establish a company in Colombia that can buy and sell (market) cryptocurrencies. Keywords: Cryptoassets, Companies, Blockchain, Cryptocurrencies, Requirements. Capítulo I: Blockchain Internet: el inicio. El ser humano, desde sus inicios, ha buscado la manera de comunicarse y acortar de esta manera las distancias existentes entre las personas. Muestra de ello fueron las señales de humo, las palomas mensajeras y el telégrafo; luego, las ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN tecnologías para la comunicación como el teléfono (1876) y la radio (1897), sirviendo como antecedentes para lo que hoy conocemos como Internet. El origen del Internet se remonta al contexto de la Guerra Fría, cuando la URSS lanzó al espacio, en el año de 1957, el primer satélite artificial: Sputnik. Este hecho ocasionó que en Estados Unidos se encendieran las alarmas sobre el avance científico y tecnológico que tenían los rusos y que podían utilizar en su contra, en ataques militares o incluso nucleares. Es por ello que, según Bello (2021), en el año 1958, el Departamento de Defensa de Estados Unidos creó la Agencia de Proyectos de Investigación Avanzada -ARPA, por sus siglas en inglés-, de la cual, para el año 1967 surgió ARPANET, con el objetivo de establecer una red de información entre los centros de investigación y entidades del gobierno ante un eventual ataque ruso. Esto logró que universidades y centros de investigación como el MIT (Massachusetts Institute of Technology) a lo largo de todo Estados Unidos estuvieran interconectados, incluso con países como Inglaterra y Noruega; dando origen a la primera conexión entre ordenadores para comunicarse entre sí y para recopilar las mejores ideas de instituciones educativas. Posteriormente, dejó de ser un proyecto estatal y se convirtió en una red global donde todos pueden participar, lo que hoy se conoce como Internet. Internet, según la Real Academia Española (s.f., definición 1) es una “Red informática mundial, descentralizada, formada por la conexión directa entre computadoras mediante un protocolo2 especial de comunicación.” La forma principal por la cual se conectan los ordenadores es mediante cables que están por todo el 2 Según la RAE un protocolo es: “Conjunto de reglas que se establecen en el proceso de comunicación entre dos sistemas.” ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN planeta y atraviesa océanos enteros. Como lo menciona Bobis (2020) “el 99% del tráfico de Internet de todo el mundo pasa por cables submarinos, por lo que parece evidente que predomina este soporte para llevar Internet a la mayoría de los lugares del planeta”; cumpliendo con el objetivo principal de dicho invento: mantener conectada a toda la civilización humana y brindar un espacio para compartir información de manera instantánea. Posteriormente, y debido al auge que tuvo la interconexión de computadoras, apareció la World Wide Web en el año de 1990, cuando el Centro Europeo para la Investigación Nuclear, ubicado en Suiza y en cabeza de Tim Berners-Lee, desarrolló un sistema de transferencia de información que funciona a través de Internet, con el objetivo de integrarla en una misma red y que fuese más accesible. Para ello, desarrolló las tecnologías claves HTTP3, HTML4, URL5 y la utilización de Servidores Web6, Navegadores Web7 y el Cliente en la Web8. “En 1991, anunció su creación 3 Según Mozilla (s.f.) Hypertext Transfer Protocol (HTTP) (o Protocolo de Transferencia de Hipertexto en español) es un protocolo de la capa de aplicación para la transmisión de documentos hipermedia, como HTML. Fue diseñado para la comunicación entre los navegadores y servidores Web, aunque se puede utilizar para otros propósitos también. Sigue el clásico modelo cliente-servidor, en el que un cliente establece una conexión con el servidor, realiza una petición y espera hasta que recibe una respuesta del mismo. Se trata de un protocolo sin estado, lo cual significa que el servidor no guarda ningún dato (estado) entre dos peticiones. - https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTTP 4 Según Mozilla (s.f.) HTML (Lenguaje de Marcas de Hipertexto, del inglés HyperText Markup Language) es el componente más básico de la Web. Define el significado y la estructura del contenido Web. Además de HTML, generalmente se utilizan otras tecnologías para describir la apariencia/presentación de una página Web (CSS) o la funcionalidad/comportamiento (JavaScript). - https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTML 5 Según Mozilla (s.f.) URL significa Uniform Resource Locator (Localizador de Recursos Uniforme). Una URL no es más que una dirección que es dada a un recurso único en la Web. En teoría, cada URL válida apunta a un único recurso. Dichos recursos pueden ser páginas HTML, documentos CSS, imágenes, etc. - https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_URL 6 Según Mozilla (s.f.) Servidor Web es el Hardware que almacena la información (archivos) que se conecta con el servidor HTTP (Software) y que es solicitado por el cliente. Para mayor información consulte: https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_Web_server 7 Navegador Web es la herramienta que permite a los usuarios tener acceso a todas las direcciones registradas en internet que estén en una URL. (Mozilla, s.f.) 8 Según Mozilla (s.f.) Cliente Web es el que solicita la información al servidor Web a través del protocolo HTTP para que el usuario pueda visualizar los documentos que consultó - https://www.ibm.com/docs/es/aix/7.1?topic=systems-client-server https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTTP https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTTP https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTTP https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/CSS https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/JavaScript https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTML https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTML https://developer.mozilla.org/es/docs/Web/HTML https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_URL https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_URL https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_URL https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_web_server https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_web_server https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_web_server https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_web_server https://developer.mozilla.org/es/docs/Learn/Common_questions/Web_mechanics/What_is_a_web_server https://www.ibm.com/docs/es/aix/7.1?topic=systems-client-server ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN en el grupo de noticias alt.hypertext, marcando con esto el momento en que la Web se hizo pública.” (Mozilla, s.f.) La Web se define como “un sistema interconectado de páginas Web públicas accesibles a través de Internet.” (Mozilla, s.f.) En muchos casos se suele confundir la Web con internet, pero son conceptos totalmente diferentes que se explican mejor con el siguiente ejemplo: internet equivaldría a la infraestructura —las carreteras de países de todo el mundo— mientras que el contenido delas páginas Web es lo que viaja sobre esa infraestructura —los autos, camiones, autobuses— para transportar información. Las tiendas, las empresas, los cafés... que se asientan sobre esas vías para que los ciudadanos (los internautas) puedan entrar en las páginas Web serían los servidores que las alojan. Si no existiera internet, nadie podría comunicarse a través de la World Wide Web porque no habría manera de enviar esos datos (BBC, 2019) La Web ha tenido diferentes etapas desde los años 90’ hasta la actualidad, las cuales se explican a continuación: La Web 1.0 El inicio de lo que hoy conocemos como la World Wide Web (WWW) tuvo lugar en 1990 con el desarrollo de una Web de solo lectura. En esta primera versión, se podía recibir información, sin existir posibilidades para interactuar con el contenido de la página. ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN El sujeto pasivo era el receptor y únicamente, consumidor de la información, y el sujeto activo era el Webmaster, el experto que administra los contenidos en la página Web. Esta Web primitiva era estática y no permitía la interacción con el usuario. La información que mostraba no se actualizaba constantemente, era unidireccional, solo de consulta. De esta Web surgen los navegadores y motores de búsqueda. (Latorre, 2018) La Web 2.0 Conocida como la Web Social. La Web 2.0 fue mencionada por primera vez en la Conferencia con el mismo nombre llevada a cabo por Tim O’Reilly9 & Dale Dougherty10 en el año 2004. Esta Web motivó la colaboración e intercambio de información a través de redes sociales, blogs, wikis y chats; brindando a las personas la posibilidad de interactuar entre ellas y establecer conexión con mayor facilidad. La Web 2.0 es dinámica, interactiva, bidireccional, y colaborativa, permite a los usuarios ser receptores y transmisores de información; marcando una fase importante en la evolución del Internet. Dicha etapa, es en esencia, donde iniciaron empresas como Facebook (hoy Meta), Vimeo, Flickr, Myspace, Linkedin, Twitter, entre otras. La Web 3.0 La Web 3.0, surge en el 2006 como una Web destinada a ser interoperativa, descentralizada (lo que permite al usuario tener mayor control sobre sus datos 9 https://www.linkedin.com/in/timo3/ 10 https://www.linkedin.com/in/daledougherty/ https://www.linkedin.com/in/timo3/ https://www.linkedin.com/in/daledougherty/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN online), abierta a todos los usuarios y construida sobre tecnologías blockchain y desarrollos en la Web semántica11, empleando una red de datos enlazados con sentido: dataWeb. Datos que permiten que el contenido que se ofrezca a cada usuario sea un contenido personalizado, en razón a sus gustos, preferencias e interacciones previas. Esta información de cada usuario se almacena y gestiona en una nube para que, posteriormente, sistemas de procesamiento la analicen y desplieguen un flujo de información y de contenidos basados en el perfil de cada usuario. La Web 3.0 imagina un mundo sin empresas centralizadas, en el que las personas controlan sus propios datos y las transacciones se registran de forma transparente en blockchains, o bases de datos en las que cualquiera puede buscar. (Burdova, 2022) En síntesis, la Web 1.0 es estática, sólo es controlada y desarrollada por el creador (dueño del dominio, desarrollador Web o empresa que ofrece sus servicios) que es quién decide el tipo de información que se presenta al consumidor; la Web 2.0 se caracteriza por el intercambio de información entre el creador del sitio Web y quién hace uso de dicha plataforma como es el caso de las redes sociales; y la Web 3.0 pretende que toda la información o datos pertenezca a quien crea dicho contenido. Es en la Web 3.0 donde se centra el análisis que se plantea en el presente trabajo de grado, pues es aquí donde se inicia la tecnología Blockchain. Ahora, pese 11 Concepto Web Semántica: La definición de la Web semántica surgió en 2006 de la mano de Tim Berners-Lee, informático e inventor de la World Wide Web. Su definición de la Web semántica habla de una futura versión de la Web como un «enorme espacio integrado de datos» y un «increíble recurso de datos». ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN a que desde el año 2016 se viene hablando de la Web 4.0, que consistiría en un desarrollo más profundo de la inteligencia artificial (IA)12, todavía no se definen los parámetros para decir que la Web ha evolucionado nuevamente. Sin embargo, en el año 202313 han salido al mercado aplicaciones basadas en IA con capacidades sorprendentes como ChatGPT desarrollada por el sitio Web OpenAI14, sin desconocer que en la Web 3.0 ya se mostraban ejemplos de IA, como Siri de Apple y Alexa de Amazon, asistentes virtuales capaces mediante lenguaje natural de realizar acciones en IoT15. Blockchain El origen del Blockchain En el año 1991 el criptógrafo Stuart Haber y el físico Scott Stornetta escribieron el artículo cientifico “How to time-Stamp a Digital Document”16 que explicaba la forma en que se podría poner un sello en los documentos digitales para evitar que fueran modificados, a través de la creación de un sistema de cadena de bloques con seguridad criptográfica para almacenar los documentos. 12 La inteligencia artificial (IA) es un conjunto de tecnologías que permiten que las computadoras realicen una variedad de funciones avanzadas, incluida la capacidad de ver, comprender y traducir lenguaje hablado y escrito, analizar datos, hacer recomendaciones y mucho más. (Google Cloud, s.f.) 13 Año actual al desarrollo del trabajo de grado. 14 https://openai.com/ 15 Internet of Things - Internet de las cosas: La Internet de las cosas (IoT) describe la red de objetos físicos ("cosas") que llevan incorporados sensores, Software y otras tecnologías con el fin de conectarse e intercambiar datos con otros dispositivos y sistemas a través de Internet. (Oracle, s.f.) 16 Para consultar el artículo click en el siguiente link: https://link.springer.com/content/pdf/10.1007/3- 540-38424-3_32.pdf https://openai.com/ https://link.springer.com/content/pdf/10.1007/3-540-38424-3_32.pdf https://link.springer.com/content/pdf/10.1007/3-540-38424-3_32.pdf ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN En 1992 se incorporaron al diseño los árboles Merkle17, lo que hizo más eficiente el sistema, al permitir que varios documentos se reunieran en un solo bloque. “Sin embargo, esta tecnología no se utilizó y la patente caducó en 2004.” (Binance, 2018). Este es el punto de partida de la tecnología que hoy se conoce como blockchain, que literalmente traduce “Cadena de Bloques”; sin embargo, es necesario tener presente que su creación se da también como solución a problemas de confianza entre las personas, necesidad de autenticar digitalmente los documentos y encriptarlos para protegerlos de terceros, eliminación de intermediarios como bancos, eliminación del doble gasto18 y los cyberpunks.19 Posteriormente, en un foro de internet del 2008, se publica el artículo “Bitcoin: A Peer-to-Peer Electronic Cash System”20 o Whitepaper de Bitcoin, donde una persona o grupo con el seudónimo de Satoshi Nakamoto21 explicaba de forma teórica y técnica la creación de un nuevo sistema de pago sin la necesidad de un intermediario y que pueden hacer directamente los usuarios. En el mes de enero del año siguiente, se llevó a la práctica dicho proyecto: una criptomoneda basada en tecnología blockchain, denominada “Bitcoin”. En síntesis, “Satoshi no inventó el blockchain, pero fue elprimero en crear una moneda descentralizada basada en dicha tecnología.” (Binance, 2018) 17 Según Gómez W. (2019) “Los árboles Merkle son una estructura de datos creada con el objetivo de facilitar la verificación de grandes cantidades de datos organizados relacionando los mismos por medio de diversas técnicas criptográficas y de manejo de información”. 18Hace referencia a que una moneda no puede gastarse dos veces, la solución inicial que se le da a dicho problema es que un tercero (Banco) verifique el gasto de la misma. (Maldonado J., 2019) 19 Es un movimiento que defiende la libertad de expresión y la resistencia ante la pérdida de la privacidad del usuario en la era digital. (BBVA, 2017) 20 Para descargar el libro en su idioma original o leerlo en español pueden consultar la siguiente página Web: https://academy.bit2me.com/whitepaper-Bitcoin-en-espanol/ 21 Para más información sobre quién puede ser Satoshi Nakamoto consulte: https://academy.Binance.com/es/articles/who-is-satoshi-nakamoto https://academy.bit2me.com/whitepaper-bitcoin-en-espanol/ https://academy.bit2me.com/whitepaper-bitcoin-en-espanol/ https://academy.bit2me.com/whitepaper-bitcoin-en-espanol/ https://academy.binance.com/es/articles/who-is-satoshi-nakamoto https://academy.binance.com/es/articles/who-is-satoshi-nakamoto https://academy.binance.com/es/articles/who-is-satoshi-nakamoto ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN ¿Qué es el Blockchain? La tecnología blockchain o cadena de bloques es un registro de datos en un libro mayor distribuido (DLT)22 que se encuentra almacenado de manera descentralizada en diferentes nodos (un punto de conexión físico o virtual donde se puede crear, enviar y recibir todo tipo de información o datos)23, y aplicado mediante un hash (es una función criptográfica que genera identificadores únicos e irrepetibles a partir de una información dada)24. Además, los bloques que se van uniendo entre sí, contienen las transacciones o datos que son verificados por los denominados mineros (por dicha verificación reciben una recompensa). Es así, como los elementos esenciales de una blockchain son los bloques, los mineros y los nodos. Verbigracia, la blockchain es un libro único que tiene diferentes copias registradas en múltiples computadoras. Los bloques son las hojas de ese libro y es allí donde se registra la información que, para el caso de negocios y transacciones digitales, sería cantidad, valor, ubicación y propietario del activo. Cuando se verifica la transacción por los que hacen parte de la red, la hoja se sella con un código único e irrepetible (hash) que impide que dicho negocio sea modificado y al mismo tiempo, se anexa en el libro; lo que es similar a que se nombrara la hoja número 1 y luego la número 2, sucesivamente, sin dejar de mencionar que, todos los que verifican la transacción pueden consultar dicho libro en cualquier momento. 22 Según Sáez H. (2021) “Distributed Ledger Technology (DLT) o tecnologías de libro mayor distribuido son un conjunto de tecnologías que nos permiten diseñar una estructura de sistemas que permite funcionar como una base de datos no centralizada. Esto significa que no existe un ordenador o servidor central que almacene la información convirtiéndose en un sistema más seguro (no se puede «hackear» la base de datos al no haber un ordenador central al que atacar).” 23 Para mayor información sobre qué es un Nodo consulte: https://academy.bit2me.com/que-es-un- nodo/ 24 Para mayor información sobre qué es un Hash consulte: https://academy.bit2me.com/que-es-hash/ https://academy.bit2me.com/que-es-un-nodo/ https://academy.bit2me.com/que-es-un-nodo/ https://academy.bit2me.com/que-es-hash/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Blockchain es la tecnología que cambiará la forma en que se distribuyen los datos en el mundo por sus características como la descentralización, la transparencia y la eliminación de los intermediarios en la celebración de negocios. Además de ellas, la “Guía de referencia para la adopción e implementación de proyectos con tecnología blockchain para el Estado colombiano”, citando a diferentes doctrinantes, identifica que dicha tecnología se fundamenta en principios como la seguridad, resistencia, inmutabilidad, transparencia, creación de valor, preservación de la propiedad e inclusión social, sin desconocer que puedan existir más.25 Tipos de Blockchain Las cadenas de bloques pueden desarrollarse de tres formas: 1. Pública: es la que permite que cualquier persona pueda unirse y participar de la misma. El mejor ejemplo es la red Bitcoin, cuyas desventajas se sintetizan en que requiere gran poder computacional (Capacidad de procesamiento para minar) y que hay poca privacidad, pues todos pueden ver las transacciones en el libro mayor y la seguridad es débil. 2. Privada: cumple con las características de una blockchain pública, pero es una sola organización quien administra y controla la red, autorizando quiénes pueden ser parte de la misma; de igual forma, se encarga del mantenimiento de la cadena de bloques. 25 Pueden consultar la guía en el siguiente link: https://gobiernodigital.mintic.gov.co/692/articles- 161810_pdf.pdf https://gobiernodigital.mintic.gov.co/692/articles-161810_pdf.pdf https://gobiernodigital.mintic.gov.co/692/articles-161810_pdf.pdf ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN 3. Además, existen blockchains de consorcio, las cuales no están en cabeza de una sola organización si no que son varias las encargadas de su sostenimiento. Es similar a la existencia de varios administradores. (IBM, s.f.) Aplicación del Blockchain La tecnología blockchain se ha expandido rápidamente desde su implementación inicial en la red de Bitcoin. Esta tecnología se ha aplicado en una amplia variedad de sectores para mejorar la seguridad, transparencia y eficiencia. A continuación, se presenta un cuadro de las diferentes aplicaciones: Salud Se utiliza para proteger y asegurar las historias clínicas de los pacientes. Esto permite que la información médica se almacene de forma segura y se comparta entre profesionales de la salud de manera confidencial. La logística o gestión de la cadena de suministro La tecnología blockchain mejora la transparencia y trazabilidad en la cadena de suministro. Esto asegura la calidad y autenticidad de los productos, especialmente en el sector alimenticio. Los consumidores pueden rastrear el origen y el recorrido de los alimentos que compran, lo que aumenta su confianza en los productos.26 Educación Se puede implementar en la automatización de calificaciones y exámenes. También se puede utilizar para verificar la autenticidad de los títulos académicos, lo que ayuda a prevenir el fraude y 26 Para conocer más sobre la aplicación de la tecnología Blockchain en la gestión de logística consulte https://www.iebschool.com/blog/blockchain-logistica/ https://www.iebschool.com/blog/blockchain-logistica/ https://www.iebschool.com/blog/blockchain-logistica/ https://www.iebschool.com/blog/blockchain-logistica/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN garantiza que las personas tengan las certificaciones que afirman tener.27 Títulos de Tierras En Colombia, se ha implementado la Tokenización de predios para la entrega de títulos de tierras a cargo de la Agencia Nacional de Tierras. Esto permite una gestión más eficiente y transparente del registro notarial de bienes inmuebles. Se espera que esta tecnología se implemente en todo el registro notarial del país.28Derechos de Autor La tecnología blockchain permite a los creadores de contenido controlar y gestionar el uso de sus obras. Esto les permite proteger sus derechos y recibir una compensación justa por el uso de sus creaciones. Procesos Electorales La tecnología blockchain puede sistematizar las votaciones para que sean más seguras y transparentes. Esto mejora la confianza en las elecciones y reduce el riesgo de fraude. Los votantes pueden estar seguros de que sus votos son contados correctamente y que el proceso electoral es justo y transparente. Marketing Digital La tecnología blockchain permite a los usuarios controlar sus propios datos. En lugar de ceder sus datos a empresas para su uso en publicidad dirigida, los usuarios pueden decidir qué datos compartir y 27 Para conocer más sobre la aplicación de la técnología Blockchain en la Educación consulte https://www.iebschool.com/blog/tecnologia-blockchain-educacion-business-tech-finanzas/ 28 Aplicación de la tecnología Blockchain en el sector inmobiliario https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-Tokenizados-colombia-blockchain- ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1n dose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa. https://www.iebschool.com/blog/tecnologia-blockchain-educacion-business-tech-finanzas/ https://www.iebschool.com/blog/tecnologia-blockchain-educacion-business-tech-finanzas/ https://www.iebschool.com/blog/tecnologia-blockchain-educacion-business-tech-finanzas/ https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-tokenizados-colombia-blockchain-ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1ndose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-tokenizados-colombia-blockchain-ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1ndose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-tokenizados-colombia-blockchain-ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1ndose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-tokenizados-colombia-blockchain-ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1ndose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-tokenizados-colombia-blockchain-ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1ndose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-tokenizados-colombia-blockchain-ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1ndose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa https://www.criptonoticias.com/comunidad/titulos-tierras-pueden-tokenizados-colombia-blockchain-ripple/#:~:text=El%20Gobierno%20de%20Colombia%20comenz%C3%B3,Estado%20apoy%C3%A1ndose%20en%20la%20tecnolog%C3%ADa ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN recibir una compensación por su uso. Esto empodera a los usuarios y les permite beneficiarse directamente del valor de sus datos.29 (Cuadro de elaboración propia) Además, la tecnología blockchain también se utiliza en otros ámbitos como el almacenamiento seguro de datos, la identidad digital y los contratos inteligentes. Estas aplicaciones permiten una gestión más eficiente y segura de información importante.30 Finalmente, la aplicación de la tecnología blockchain que hace parte del caso de estudio en el presente proyecto es la relacionada con los criptoactivos que hace parte de la revolución Fintech y que se explicará con más detalle a continuación. CriptoActivos La humanidad, a través del tiempo, ha buscado la forma más eficaz y eficiente de intercambiar bienes y servicios. Desde que el hombre pasó de ser nómada a sedentario, empezó a convivir en sociedades cada vez más numerosas y a madurar conceptos como la justicia, la religión y la economía. Esta última, basada inicialmente en un sistema de intercambio de bienes (víveres o materiales) conocido como trueque, hasta que luego se crearon las monedas que principalmente estaban hechas de plata y oro, entre otros metales; hasta llegar al papel moneda con el que nació la banca (BBVA, 2023) y que su valor era equivalente a reservas de plata y oro principalmente. 29 Aplicación de la tecnología Blockchain en el marketing digital https://www.iebschool.com/blog/aplicaciones-blockchain-en-marketing-tecnologia/ 30 Los contratos inteligentes son programas que se ejecutan automáticamente cuando se cumplen ciertas condiciones, son seguros y verificables, eliminando la necesidad de intermediarios y reduciendo el riesgo de fraude. (IBM, s.f.) https://www.iebschool.com/blog/aplicaciones-blockchain-en-marketing-tecnologia/ https://www.iebschool.com/blog/aplicaciones-blockchain-en-marketing-tecnologia/ https://www.iebschool.com/blog/aplicaciones-blockchain-en-marketing-tecnologia/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Al finalizar la segunda guerra mundial se creó un nuevo orden mundial, donde el dólar estadounidense era la moneda que empezaría a dominar los mercados internacionales. En los años 70 se abandonó el patrón oro que sustenta la emisión de billetes y se pasó al dinero FIAT o Dinero Fiduciario, en el que el valor del dinero estaba determinado por el Estado que lo emite, prácticamente, en la confianza que las personas depositarán en dicha divisa. (BBVA, 2023) En el año 2009 se crea la primera criptomoneda: BITCOIN. Dinero digital, que se encuentra totalmente en internet, creado por alguien anónimo, en el que creen millones de personas y que minuto a minuto, se registra en un libro de contabilidad descentralizado cada transacción que se realiza y que es validada por un sin número de nodos. Es aquí, en este momento histórico en el que se encuentra la humanidad y donde se explicará a continuación, brevemente, qué son los criptoactivos y sus derivados. ¿Qué es un criptoactivo? Antes de hablar de criptoactivos es necesario tratar de definir los conceptos por separado. Según la Real Academia Española, activo es “el conjunto de todos los bienes y derechos con valor monetario que son propiedad de una empresa, institución o individuo” (RAE, s.f.); también, “Un activo es un recurso con valor que alguien posee con la intención de que genere beneficio futuro (sea económico o no)” (Llorente, 2020). Respecto al término Cripto, este tiene su origen en la palabra criptografía y se utiliza como prefijo para decir que es “oculto o encubierto” según la RAE (s.f.). Lo que permite concluir que un cripto-activo es un bien con valor monetario que hace parte del patrimonio de una persona y que permanece oculto mediante técnicas criptográficas. Se trata, principalmente, de activos digitales, es ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN decir, son intangibles, no tienen sustento material como el papel moneda y que funcionan gracias a la tecnología Blockchain de la cual se habló en el apartado anterior. Clases de criptoactivos Desde el año 2009 se han creado diferentes activos digitales, entre los más populares encontramos las criptomonedas, NFTs, Tokens, entre otros. Se puede decir que un criptoactivo es el género y la especie los ya mencionados. A continuación, se dará una definición de las principales especies de criptoactivos, haciendo énfasis en las criptomonedas: Tokens El término Token traduce “ficha” y dependiendo el objetivo para el cuál se ha creado será su definición. Por una parte, toda criptomoneda es un Token, pero no todo Token es una criptomoneda. Es por ello que, actualmente, se pueden llegar aconfundir. La abogada Cristina Carrascosa (como se citó en BBVA, 2023), experta en Blockchain, dice que “Un Token puede servir para otorgar un derecho, para pagar por un trabajo o por ceder unos datos, como incentivo, como puerta de entrada a unos servicios extra o a una mejor experiencia de usuario”, es decir, puede servir para todo aquello en lo que los creadores quieran implementarlo. Es importante mencionar, que al tratarse de un concepto novedoso no hay un consenso entre la comunidad respecto a su definición y mucho menos está totalmente regulado, pero es menester decir que funciona dentro de la red blockchain, especialmente privada y que se puede asemejar a un título valor como ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN lo son las acciones. En ambos casos (Tokens y Acciones), quien los adquiere puede ser acreedor del derecho a reclamar la rentabilidad de una determinada inversión como lo son las utilidades de una sociedad, a este tipo de Tokens (Que generan utilidades) se les conoce como los Security Tokens (Fernández, P. L., & López, P. L., 2020). También pueden ser negociados, las acciones, en el mercado de valores y, los Tokens, en los Exchange, como directamente entre las partes en ambas situaciones. La abogada española Julia Sánchez Roa hace una aproximación a la definición de Token diciendo que: Es frecuente confundir el concepto de criptomonedas con el de Token, ya que ambas describen unidades de valor de una cadena de bloques. Los Tokens son comúnmente emitidos por emprendimientos fintech. Se asemeja a las criptomonedas en que su valor es aceptado por una comunidad y utilizan blockchain, sin embargo, su objetivo no es sólo ser un medio de pago pues puede representar cualquier activo fungible y negociable. La mayor parte de Tokens se distribuyen a través de una Oferta Inicial de Moneda (ICO). (Sánchez, J., s.f.) En concordancia con Sánchez (s.f.), los Tokens sirven principalmente para financiar proyectos con la creación de las denominadas “Utility Tokens que son unidades de valor que pueden dar a su usuario el derecho de utilizar un producto o servicio específico y que se utilizan también para dinamizar un ecosistema” (Fernández, P. L., & López, P. L., 2020) permitiendo, posteriormente, su venta y obteniendo una ganancia de la diferencia entre la compra y el momento en que se ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN ponen en circulación en el mercado. Otra forma de financiar proyectos son los Security Tokens que dan a su dueño el derecho de reclamar la rentabilidad de acuerdo a la inversión realizada (Fernández, P. L., & López, P. L., 2020), pues se utilizan para representar activos financieros como acciones o bonos como se mencionó previamente. Es necesario mencionar que en la plataforma crunchbase31, que es la más reconocida del mercado, se puede participar de las diferentes ICO (Initial Coin Offering).32 NFTs Los NFTs o Tokens No Fungibles son un certificado de propiedad y autenticidad sobre un contenido que puede ser digital o físico (Pacheco, J. M., & Olarte, L. C. 2021), que hacen parte del concepto de Token, pero tienen una destinación específica que es la representación de activos digitales como obras de arte, música, diseños gráficos en 2D y 3D; además, se caracterizan por ser únicos y el propietario del certificado puede hacer oponible a tercero el mismo. El certificar los activos y utilizar la red de Ethereum33 convierte al NFT en una herramienta de gran importancia para que los creadores de contenido puedan monetizar sus creaciones. Los NFTs adquirieron gran relevancia entre el año 2020 y 2021 con venta de colecciones de arte como Mutant Ape Yacht Club34 y piezas como el “primer Tuit por un valor de 6.200 dólares”(Pérez, 2022). El valor de los 31 https://www.crunchbase.com/ 32 Ofertas Iniciales de Monedas. 33Según Mattos A. (2023) “Ethereum es una tecnología que alberga dinero digital, pagos globales y aplicaciones, e impulsa la criptomoneda ether (ETH).” 34 En el siguiente enlace se puede observar la colección de arte Mutant Ape Yacht Club. https://opensea.io/es/collection/mutant-ape-yacht-club https://www.crunchbase.com/ https://opensea.io/es/collection/mutant-ape-yacht-club https://www.crunchbase.com/ https://opensea.io/es/collection/mutant-ape-yacht-club ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN NFTs se rige por la oferta y la demanda, y su comercialización se da en muchos casos, mediante subasta en plataformas como OpenSea35. Finalmente, otro fenómeno que se viene presentando es la “Tokenización” que consiste, grosso modo, en registrar activos físicos en redes blockchain asignándoles un código único que los identifica, les permite tener trazabilidad y un registro de todas las transacciones que con ellos se realizan. Un ejemplo, lo tenemos en Colombia con el proyecto de Tokenización de tierras a cargo de la Agencia Nacional de Tierras, en el cual se busca aumentar los estándares de seguridad sobre la documentación y soportes del proceso de adjudicación de predios realiza la entidad. Además, disminuye los riesgos de manipulación y falsificación de la información. (MinTIC, 2022) Hasta aquí, en la definición de TOKEN y NFT encuentro que la exposición parte de suponer que el público conoce estos temas y, por tanto, se dan por sentados conceptos, lo cual dificulta el proceso de aprehensión de la idea. Es necesario estructurar los párrafos de tal forma que dejan claras las categorías y en los pies de página, comentar la definición que se quiere ahorra en el cuerpo del texto, y no dejarla solo en una trascripción del autor citado o a un enlace. También, en lo atinente a la “Tokenización” el ejemplo puede ayudar a entender la definición; sin embargo, no se desarrolla y el lector queda sin concepto ni contexto. Criptomonedas El dinero se caracteriza por ser principalmente un medio de pago, es decir, que es intercambiable por otros bienes o por servicios; también, por ser una unidad 35 Página Web de Opensea: https://opensea.io/ https://opensea.io/ https://opensea.io/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN de cuenta que permite determinar el valor de cualquier producto en unidades de la divisa que se pacte como el dólar o el peso colombiano. De igual forma, es un depósito de valor, porque permite mantenerse como tal a través del tiempo.36 El Banco Central Europeo define las criptomonedas como “la representación digital de valor, no emitida por ninguna autoridad central, institución de crédito o emisor de dinero electrónico reconocido que en ciertas ocasiones, puede ser utilizada como medio de pago alternativo al dinero”.37 Abarca gran parte de las características que tienen dichos Tokens pero, la más importante es la descentralización, que es el origen de la misma, sin quitar protagonismo a su esencia, que es reemplazar el dinero fiduciario y brindar más autonomía al consumidor. A continuación, se explican las características generales de las criptomonedas: Características Descentralización La descentralización es la esencia de las criptomonedas, y se refiere a que este tipo de moneda digital no se encuentra regulada por ningún país, gobierno o banco. A razón de ello, el valor de estas únicamente quedará determinado por el mercado, sin que ningún banco, país o gobierno pueda interferir en el referido valor. Además, las criptomonedas sólo se trabajan por medio de internet, otro aspecto clave para evitar ese control al que nos hemos referido. 36 https://www.bbva.com/es/que-es-el-dinero/ 37European CentralBank (Febrero de 2015) - Virtual Currency Schemes - a Further Analysis - https://www.ecb.europa.eu/pub/pdf/other/virtualcurrencyschemesen.pdf https://www.bbva.com/es/que-es-el-dinero/ https://www.ecb.europa.eu/pub/pdf/other/virtualcurrencyschemesen.pdf ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Operatividad El hecho de tratarse de un tipo de moneda que no se encuentra regulado por ningún mercado oficial supone que se pueda operar con las mismas las 24 horas del día durante los 365 días del año. Esta operatividad de las criptomonedas es un aspecto muy interesante para su uso por parte de las empresas ya que, para realizar una transacción únicamente se precisa de un oferente y un demandante. Como consecuencia de ello, las empresas evitan el pago de comisiones a terceros. Confidencialidad Las criptomonedas ostentan un código computarizado que únicamente puede ser conocido por aquellas partes que realizan el intercambio. Ello conlleva que para realizar una transacción no sea necesario proporcionar los datos personales de las partes. Supone una gran ventaja, pero al mismo tiempo un gran inconveniente, pues la utilización de este medio de pago puede ser utilizado para la comisión de actividades ilícitas. Transparencia Todas y cada una de las transacciones que se realizan en el mercado virtual de las monedas digitales son registradas en un “libro contable” el cual está compartido en la red del blockchain y es imposible o muy difícil de manipular. Volatilidad Es otra de las características esenciales de las criptomonedas. Como ya hemos indicado, se trata de monedas digitales descentralizadas, de forma que pueden sufrir variaciones importantes en su valor. Esta característica favorece ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN especialmente el “trading” con criptomonedas, es decir, la negociación o especulación con estas. Aceptación El valor de las criptomonedas viene determinado por la valoración que hagan los individuos de estas. Es decir, vendrá determinado por el valor que estos estén dispuestos a pagar por ellas, y otros para vender. Limitadas No existe un número ilimitado de criptomonedas debido a su forma de producción. A diferencia de las divisas tradicionales donde se imprimen billetes y monedas, la producción de criptodivisas es muy diferente ya que se crean a través de la minería. Algunas de las monedas existentes son deflacionarias como el Bitcoin (se prevé que la cantidad de Bitcoins en circulación no exceda de 21 millones). Inmediatez Las operaciones con criptodivisas ostentan una gran celeridad en la realización. Ello es un aspecto muy importante ya que, por ejemplo, en el caso de empresas que tengan clientes internacionales (de países con los que no exista un tratado) podrán realizar transacciones instantáneas con ellos a través de este medio, sin tener que esperar varios días a que la operación culmine con éxito. Accesibilidad Cualquier persona puede adquirir criptomonedas, crearse una wallet y comenzar a recibir y enviar monedas. ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Fuente: Cuadro realizado con información obtenida de “Las criptomonedas, el blockchain y su comparativa con las divisas” La forma principal en que se les da valor a las criptomonedas es según la ley de oferta y demanda, por el volumen de transacción de las mismas. La capitalización de todas las criptomonedas registradas se puede visualizar en la página Web de coinmarketcap.38 Altcoin Se le denomina Altcoin a todas las criptomonedas que se crearon después del Bitcoin, por decir que son la alternativa a la misma, como Ethereum con su cripto Ether, LiteCoin que se desprende del protocolo Bitcoin, las MemeCoin como DogeCoin cuyo sustento principal es la especulación o Monero39 que es actualmente la criptodivisa con más privacidad, es decir, no se pueden rastrear las transacciones que cada usuario realiza, por mencionar algunas de las más relevantes. Además, es importante mencionar las Stablecoin que son criptomonedas cuyo valor se mantiene estable en relación a una moneda fiduciaria, como es el caso de la cripto Tether40 en relación con el dólar estadounidense. Otra forma en que pueden sustentarse es mediante bienes raíces u otros activos que tienen mayor estabilidad en el mercado como el oro o la plata. 38 Página Web de CoinMarketCap https://coinmarketcap.com/es/ 39 Página Web de Monero: https://www.getmonero.org/ 40 Para conocer más de la Stablecoin Tether pueden consultar su página Web principal: https://tether.to/es/ https://coinmarketcap.com/es/ https://www.getmonero.org/ https://tether.to/es/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Cómo adquirir y comercializar los criptoactivos Los criptoactivos pertenecen al mundo digital, realmente no son tangibles y por ello, el lugar donde se pueden adquirir y comercializar es, únicamente, a través de internet. En todos los casos, para poder adquirir y comercializar dichos activos es necesario que los usuarios tengan una Wallet o billetera digital; que consiste en dos claves, una pública que se asemeja al número de cuenta bancaria y otra privada, que es similar a la contraseña con la que se accede a la cuenta. Wallet y sus tipos La wallet, es entonces una dirección única en internet donde se almacena valor que son los códigos de las diferentes criptomonedas. Existen diferentes tipos de Wallets, entre ellas encontramos: Carteras frías (Hardware) Se tratan de dispositivos que almacenan la cartera de un usuario a través de un Hardware fuera de línea (por ejemplo, un dispositivo (USB), lo que otorga gran seguridad (…) Este tipo de carteras son las únicas que suponen un coste directo para el tenedor, ahora bien, el nivel de seguridad que otorgan es mayúsculo. Las más reconocidas a nivel mundial son Keep Key, Trezor, Case y Ledger Wallet. ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Aplicaciones de carteras (Software) Se tratan de Softwares que se encuentran instalados en un ordenador o en un móvil teniendo la función de servir de interfaz que permita al usuario ver los saldos en las direcciones que posee y mover el dinero en ellas. (...). Este tipo de cartera permite la total disponibilidad del dinero por parte del usuario, pero también es el usuario el que tiene la responsabilidad de guardar la seguridad del dispositivo. Algunas de ellas son Exodus, Electrum o Bitpay. Carteras en línea Se trata de sitios Web que habilitan a los usuarios a mover su dinero de forma independiente sin necesidad de instalar ningún Software. Estas carteras se caracterizan porque son los usuarios quienes tienen el control exclusivo de sus claves privadas, generando una abstracción de la misma que recibe el nombre de semilla. Esta semilla consiste en 12 o más palabras que el usuario debe anotar en un papel y asegurarse de no extraviarlo, pues en caso contrario perdería su dinero. Las más utilizadas en este caso son Blockchain.info, MyEtherWallet o Meta Mask. Casas de cambio (Bancos) En este tipo de cartera, los usuarios depositan sus criptomonedas en una dirección y es el “banco” el que se encarga de realizar todas las operaciones (instrucciones de pago, compra o venta) que son ordenadas por los usuarios. Es decir, es el “banco” el que gestiona las criptomonedas de los usuarios. Son adecuados para el intercambio entre ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN criptomonedas y monedas fiduciarias, pero el riesgo de hackeo o estafa es elevado. Algunas de las casas de cambio más utilizadas son Coinbase, Poloniexo Bittrex, entre otros. Fuente: Cuadro realizado con información obtenida de “Las criptomonedas, el blockchain y su comparativa con las divisas” Teniendo definida el tipo de Wallet a utilizar, la formas de adquirir los criptoactivos son las siguientes: 1. Aceptando los Tokens como medios de pago, a través de un intermediario que sirve de validador, el cual se conoce como Exchange41; ejemplo de éste son Binance42 o Bitso43. Donde, cada transacción entre los usuarios queda registrada en la plataforma. 2. Peer to Peer, es decir, sin necesidad de operar a través de un intermediario, sino directamente con la wallet de ambos usuarios. Aquí, las operaciones son anónimas, pues quedan registradas en el ya mencionado DLT, pero sin información referente a los operadores. En ambos casos, el riesgo de ingresar erróneamente los datos del remitente y el destinatario se pagaría con la pérdida de los criptoactivos, al igual que pasaría cuando se olvida la clave privada de la wallet, pues, hasta la fecha no existe forma de recuperar dichos activos. 41 Para saber más sobre Exchange consulte: https://academy.bit2me.com/que-es-Exchange- criptomonedas/ 42 Página Web de Binance: https://www.Binance.com/es 43 Página Web de Bitso https://bitso.com/ https://www.binance.com/es https://bitso.com/ https://academy.bit2me.com/que-es-exchange-criptomonedas/ https://academy.bit2me.com/que-es-exchange-criptomonedas/ https://academy.bit2me.com/que-es-exchange-criptomonedas/ https://academy.bit2me.com/que-es-exchange-criptomonedas/ https://www.binance.com/es https://www.binance.com/es https://www.binance.com/es https://bitso.com/ https://bitso.com/ https://bitso.com/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN 3. Otra forma de adquirir la propiedad de criptoactivos es mediante el minado, consistente en poner al servicio de las diferentes redes públicas descentralizadas, el poder de la Unidad Central de Procesamiento (CPU) de cualquier ordenador, que sirve como validador de las transacciones realizadas en la Blockchain, y que, al sellar el bloque de la cadena con criptografía recibe una recompensa, por ejemplo, el Bitcoin; el cual, posteriormente puede comercializar. (Giménez, 2021) 4. También, se puede realizar trading de criptoactivos, que es un tipo de operación bursátil que consiste en la compraventa de activos en un mercado financiero, por ejemplo, las criptomonedas. Su objetivo es obtener un beneficio positivo en un corto periodo de tiempo, beneficio que se denomina plusvalía. El trading se caracteriza por su carácter especulativo, ya que se trata de operaciones de compraventa cuya duración u horizonte temporal es reducido. (De La Cruz, 2023) 5. Se pueden realizar apuestas con criptoactivos de forma anónima y sustentados con contratos inteligentes, al igual que invirtiendo, como es el común denominador, en Bitcoin como depósito de valor. (Sánchez, s.f.) 6. Además, se pueden recibir pequeñas recompensas de diferentes páginas Web o aplicaciones como el navegador Brave44 y que posteriormente se pueden vender dichos Tokens directamente o por medio de un Exchange. (Sánchez, s.f.) 44 Página Web de Brave https://brave.com/es/brave-rewards/ https://brave.com/es/brave-rewards/ https://brave.com/es/brave-rewards/ ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Cómo puede una empresa comercializar criptoactivos Después de mencionar algunas de las formas en que se pueden adquirir los criptoactivos, se hace menester explicar cómo una empresa puede comercializar dichos activos digitales. La forma más sencilla es mediante un Exchange, que para ello según Modocripto (2023) es necesario: 1. Crear una cuenta de la plataforma de elección. 2. Transferir los fondos (Puede ser desde una tarjeta de crédito o una cuenta de ahorros). 3. Comprar el criptoactivo de elección. 4. Mover el criptoactivo a la wallet de elección para protegerlo de ciberataques. 5. Por último, pueden vender los criptoactivos mediante la plataforma de comercialización o peer to peer como se mencionó anteriormente. En Colombia, dos de los bancos principales Bancolombia45 y Davivienda46 han creado alianzas con Exchange (Geminis47 y Binance48) para que se puedan comercializar criptoactivos desde nuestro país pagándolos desde sus cuentas de ahorro y sirviendo como intermediarios entre el usuario y el Exchange. De igual forma, plataformas como Binance ofrece a las empresas el producto Binance Pay49 que permite recibir como medio de pago criptoactivos. 45 Para conocer más del convenio Bancolombia Geminis consulte: https://www.bancolombia.com/centro-de-ayuda/preguntas-frecuentes/como-invertir-en-criptomonedas 46Para conocer más sobre el convenio Davivienda - Binance consulte: https://www.Binance.com/es- LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-Binancedavivienda- 3419534782306060899 47 Página Web de Gemini: https://www.gemini.com/es-la 48 Para conocer más sobre Binance Pay consulte: https://www.Binance.com/es- LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-Web-de-Binance- 08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 49 https://merchant.Binance.com/es https://www.gemini.com/es-la https://www.bancolombia.com/centro-de-ayuda/preguntas-frecuentes/como-invertir-en-criptomonedas https://www.binance.com/es-LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-binancedavivienda-3419534782306060899 https://www.binance.com/es-LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-binancedavivienda-3419534782306060899 https://www.binance.com/es-LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-binancedavivienda-3419534782306060899 https://www.binance.com/es-LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-binancedavivienda-3419534782306060899 https://www.binance.com/es-LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-binancedavivienda-3419534782306060899 https://www.binance.com/es-LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-binancedavivienda-3419534782306060899 https://www.binance.com/es-LA/blog/markets/s%C3%A9-parte-del-piloto-de-dep%C3%B3sito-y-retiro-binancedavivienda-3419534782306060899 https://www.gemini.com/es-la https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://www.binance.com/es-LA/support/faq/c%C3%B3mo-registrarse-en-la-p%C3%A1gina-web-de-binance-08f314ad219e45fc9b7a27b67801a5c4 https://merchant.binance.com/es https://merchant.binance.com/es https://merchant.binance.com/es ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Algunas implicaciones jurídicas de la comercialización de criptoactivos en Colombia El Banco de la República (2014) publicóen su página oficial un comunicado respecto al Bitcoin donde resaltó tres aspectos: 1. La única unidad monetaria es el peso colombiano. 2. El Bitcoin no es reconocido como moneda legal en Colombia y no constituye un medio de pago, por lo que tampoco sirve para extinguir las obligaciones. 3. El Bitcoin tampoco es un activo que pueda ser considerado una divisa por no contar con el respaldo de un banco central de otro país. La DIAN (2022) definió los criptoactivos como Bienes inmateriales o incorporales susceptibles de ser valorados, forman parte del patrimonio y pueden conducir a la obtención de una renta. Si bien no es una moneda reconocida y, por ende, no tiene un poder liberatorio ilimitado, es claro que los criptoactivos son reconocidos como un activo. Activo que, por su naturaleza, y para efectos fiscales, será considerado como un activo intangible. Respecto a la comercialización de criptoactivos que se realiza mediante el contrato de compraventa el cual consiste en que una de las partes se obliga a dar una cosa y otra a pagarla en dinero, se debe mencionar que, sería posible adquirir cualquier NFT, Token o criptomoneda porque tienen la calidad de activo pero, no sería viable pagar con criptodivisas50 u otro similar por no ser reconocido como dinero en 50 Criptodivisas es sinónimo de criptomonedas. ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN el ordenamiento jurídico colombiano, lo que viciaría dichos negocios jurídicos de compraventa y se deberán declarar nulos. (Contreras, 2019) Desde otra perspectiva, Ochoa (2020) plantea que “mientras no exista una norma expresa que prohíba el uso, las operaciones con criptomonedas son legales.” Esto, respecto a su comercialización en los mercados de valores, donde si bien son legales las operaciones, las entidades encargadas de la vigilancia y control de dichos mercados deben autorizar tales instrumentos para que cualquier empresa o particular puedan hacer uso de los criptoactivos. La discusión aquí planteada, será ampliada y detallada en el último capítulo de este trabajo, teniendo en cuenta el proyecto de ley 267 de 2021 “por el cual se regulan los servicios de intercambio de criptoactivos ofrecidos a través de las plataformas de intercambio de criptoactivos” Capítulo II: Sociedades, ¿cuál es mejor para la actividad comercial compra y venta de criptoactivos? Origen El ser humano ha podido sobrevivir y evolucionar hasta la actualidad apoyándose principalmente en otros individuos de la misma especie. La forma en que se organizaron los primeros hombres (sentido amplio de la palabra) paso de pequeños grupos caminantes como hordas, a los clanes que principalmente descienden de una misma familia; luego se constituyeron las fratrías que son la unión de diferentes clanes hasta volverse sedentarios y empezar a cultivar para sobrevivir. (González, María y Guzmán, Jorge, 2014) “Las primeras formas asociativas fueron muy precarias, pero desde sus comienzos influyeron en el ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN comercio y la economía. Cada forma asociativa fue apareciendo en distintos momentos de la historia y su finalidad inicial permitió satisfacer necesidades” (Cascante & Duque, 2015, p. 15). Posteriormente, en la Edad Media los comerciantes y artesanos se agruparon en gremios con el objetivo de organizar sus actividades y defender sus intereses. Dichos grupos son los primeros antecedentes de lo que actualmente se conoce como sociedad mercantil. La innovación de diferentes técnicas de cultivos, al igual que el comercio marítimo, como las cruzadas permitieron que floreciera la economía. En el Renacimiento, los comerciantes eran considerados una nueva clase social, con recursos importantes que llamaron la atención de los gobernantes de la época, lo que les permitió tener un papel fundamental en la historia. Es importante destacar que la unión de diferentes comerciantes fue una solución eficiente para reducir los costos y riesgos de los cargamentos, lo que permitió que se dieran las sociedades mercantiles. (Torres, 2010, pp. 117 - 118) Derecho de asociación El derecho de asociación se puede definir como la facultad que tienen los seres humanos de unirse con otras personas con el objetivo de cumplir metas que tienen en común, dichas vinculaciones dan como resultado grupos religiosos, deportivos, y si tienen un componente lucrativo derivarían en sociedades mercantiles. El derecho de asociación es definido por la Corte Constitucional Colombiana en la sentencia T - 133A de 2003 como: ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Un derecho que hace parte de aquellos pertenecientes a las libertades individuales, siendo una prolongación de los derechos a la libertad de expresión, pensamiento y de reunión. Consiste tal garantía en la posibilidad que tiene toda persona de crear o adherirse libremente a una asociación, y a través de la misma desarrollar aquellas actividades para la cual fue creada, siempre y cuando su proceder sea lícito. (pp. 13) Por lo tanto, el derecho de libertad de asociación se desprende de un derecho de mayor jerarquía como lo es el derecho de libertad que permite a los ciudadanos ejercer la facultad de unirse con otros sin que se lo impida nada, a menos que se trate de vínculos para el desarrollo de actividades contrarias a las normas. Concepto de sociedad mercantil Las sociedades mercantiles no se conciben sin “el comercio, que se entiende como el intercambio de bienes o servicios que tiene su origen en el trueque” (Torres, 2010, pp 01), así mismo, el derecho societario no se puede desligar del derecho mercantil. Una sociedad comercial se diferencia de otros tipos de asociaciones porque ejecuta actos de comercio51, es decir, su objeto social (el objetivo de creación de la misma) tiene como finalidad generar ingresos para los accionistas (Socios) que se vincularon mediante un contrato de sociedad regulado en el Art. 98 del Código de Comercio, así: 51 Art. 20. Actos, Operaciones y Empresas Mercantiles - Concepto. Decreto 410 de 1971 - Código de Comercio. ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Por el contrato de sociedad dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social. La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados. Los socios son quienes deciden la forma de organización de la persona jurídica que desean crear conforme a sus características que se expondrán más adelante. Antes de continuar con el próximo apartado, se presenta la siguiente estadística de Confecámaras52 que permite establecer la cantidad de sociedades comerciales por tipos que se registraron en el año 2021: 52 Confederación Colombiana de Cámaras de Comercio ANÁLISIS JURÍDICO: LAS S.A.S. FRENTE AL DESAFÍO DE LOS CRIPTOACTIVOS Y SU REGULACIÓN Tipos societarios en Colombia Una de las principales acciones que marcarán el rumbo de una sociedad, su permanencia en el tiempo y eventualmente su forma de disolverse es la elección del tipo societario que más se adecúe a su finalidad y necesidades; por ello, es menester hacer un breve esbozo de los tipos societarios existentes en Colombia, sin ánimo de ahondar en las diferentes clasificaciones53 que presentan diversos autores en la materia. Según Reyes (2016) existen cinco formas asociativas típicas en la legislación
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