OMPI, el secreto comercial es toda información confidencial que confiera a una empresa una ventaja competitiva; a su vez, los secretos comerciales ...

OMPI, el secreto comercial es toda información confidencial que confiera a una empresa una ventaja competitiva; a su vez, los secretos comerciales abarcan los secretos industriales o de fabricación así como los secretos comerciales. La mayoría de los países de la región utilizan el concepto de secreto industrial y, aunque no se podrían considerar sinónimos, comparten elementos, por lo que en este apartado no se realizará un análisis teórico de la diferencia entre ellos y cuando se utilice el concepto de secreto comercial, se entenderá en el sentido más amplio. La legislación nacional es la que determina qué es lo que se considera susceptible de protección a través del secreto comercial, así como los requisitos y formalidades que deben cumplirse para que legalmente pueda obtener ese reconocimiento. El secreto protege información que quiere mantenerse oculta de la competencia (Pooley, 2013). Sin embargo, no se debe caer en una idea simplista, ya que no basta la palabra del titular como prueba para que cierta información se considere secreto comercial. Las bases respecto de lo que se considera secreto comercial han sido establecidas tanto por leyes locales como por premisas de la OMPI y de la Organización Mundial del Comercio (OMC, 2008). El elemento clave es la confidencialidad de la información. Por ello, si la información se divulga —incluso dentro de la misma empresa a personas que no deberían tener acceso a ella—, podría dejar de ser considerada secreto comercial. De ahí que se deben diseñar estrategias de protección, especialmente para los empleados, como las que propone Sheikh (s. f.): • Identificar todos los secretos comerciales de valor, y elaborar y ejecutar una política, así como un programa para protegerlos. • Informar a los empleados acerca de la importancia de los secretos comerciales y ponerlos al corriente de la política y del programa correspondiente. • Decidir detenidamente y examinar en forma periódica qué empleados “necesitan conocer y utilizar” la información y limitar el acceso a los secretos comerciales en función de las necesidades de conocimiento o de uso. • Aplicar restricciones de tipo físico o tecnológico para acceder a los secretos comerciales. • Limitar y supervisar el acceso público a edificios que alberguen secretos comerciales. Señalar con los términos “secreto” o “confidencial” todos los documentos que contengan secretos comerciales a fin de evitar su divulgación accidental e involuntaria. Firmar acuerdos de confidencialidad con todos los empleados pertinentes y asimismo con personas ajenas a la empresa que de una manera u otra tengan acceso a sus secretos comerciales. En la economía creativa, los secretos comerciales pueden ser clave; por ejemplo, en el caso de las patentes creativas debido a toda la información que se utiliza tanto para identificar el problema como durante el proceso de investigación y desarrollo (I + D). También podría aplicarse en el caso de una nueva película, en la que se desea que únicamente los involucrados conozcan los detalles. Es fundamental que el titular tenga bien identificado lo que tiene y su valor, así como lo que debe y puede compartir con un empleado. El secreto también abarca los datos de prueba, incluidos aquellos que muestran qué es lo que salió mal, lo cual puede ser de mucha utilidad porque representa un ahorro de tiempo y dinero. Por ello, no es una coincidencia que el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina se haya pronunciado sobre ese tipo de datos de gran valor (Calderón Villegas, 2008). Así, por ejemplo, que una empresa de animación llegue a saber qué tipo de animaciones son de interés de los inversionistas podría haber llevado años de pruebas, y los resultados de este conocimiento serían de mucha utilidad para la competencia, pues se podría ahorrar todo ese recorrido de años e inversión. Los secretos comerciales pueden ser utilizados por cualquier persona o empresa dentro de la taxonomía creativa, sin importar su tamaño, quienes aprovecharán sus ventajas, tales como el hecho de que no se paga ningún trámite para su protección o registro (Nirwan, 2017). Son tan importantes que algunos países como Estados Unidos (United States Congress, 2016), e incluso la Unión Europea (Parlamento Europeo, 2016), han diseñado recientemente una legislación específica para esta figura. Además, podría usarse para complementar la protección, por ejemplo, en la industria textil —especialmente la de la moda—, y así proteger los prototipos que espera lanzar por primera vez en una feria de diseño y proteger eventualmente mediante otra figura. Detrás de los resultados seguramente existe mucho trabajo e inversión en actividades de investigación para las que cierta información ha resultado clave y que, al fin y al cabo, aportó al desarrollo de un producto, el cual lleva detrás la ventaja competitiva generada por el secreto comercial. Gustavo De Negri, fundador de una empresa de moda, decidió proteger mediante secreto comercial las operaciones que utiliza para realizar modificaciones y mejoras, así como para adaptar las labores comprendidas dentro de su cadena de producción (OMPI, 2010a). Esta información es parte fundamental del valor de su empresa —junto con la marca, aunque esta última protege un elemento diferente— por lo que el secreto comercial conforma la base de la creación de los productos que le han permitido triunfar en el mercado. El software de contenidos, como parte de las creaciones funcionales, ofrece otro ejemplo sobre qué puede hacerse con el secreto comercial. Un caso es el de la empresa china de software Shinetech Software Inc., que ha logrado realizar negocios a nivel local como internacional. Para alcanzar y mantener el éxito, pero sobre todo para brindar seguridad y confianza a sus clientes, comenzó a implementar ciertas prácticas que van desde la firma de acuerdos de no divulgación con todos los involucrados, la generación de procedimientos y medidas de seguridad, e incluso la creación de oficinas que se enfocan únicamente en el cuidado y mantenimiento de la información confidencial, tanto de la empresa como de sus clientes (OMPI, 2010b). Esto podría aplicarse en sectores como el de los videojuegos. A pesar de no tener que realizar un registro ante alguna oficina de gobierno, si se tomaron las medidas de protección correctas, el secreto comercial es al mismo tiempo un escudo y un arma para defenderse o demandar a quien lo haya extraído, divulgado, o aprovechado sin autorización. En ocasiones, lo que protege el secreto comercial podría parecer no del todo relevante, pero el emprendedor o empresario creativo debe valorar la relevancia que ese tipo de información le brinda: no todo es marca, derechos de autor o patentes de invención. 1.6 Conocimiento tradicional y expresiones culturales tradicionales De acuerdo con la OMPI, se entiende por conocimientos tradicionales un cuerpo vivo de conocimientos que se transmite de una generación a otra en una misma comunidad. A menudo forma parte de la identidad cultural y espiritual de la