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TRABAJO PRÁCTICO DERECHOS Y GARANTÍAS CONSTITUCIONALES EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES CON JERARQUÍA CONSTITUCIONAL Derecho Constitucional - Cátedra B Alumno: Insaurralde, Agustin Alexis Docentes: Maria Rosario Augé - Gerardo Aguado Fecha de Presentación: 12 de Octubre de 2017 ● Indice ● Introduccion 3 ● Libre Expresion 4 ● Derechos del Trabajador 9 ● Intimidad 17 ● Propiedad 20 ● Libertad Religiosa 23 ● Incidencia Colectiva (Medio Ambiente – Pueblos Originarios) 30 ● Acciones Procesales Sumarias 33 ● Garantias en el Derecho Penal Sustancial 37 ● Garantias en el Debido Proceso Legal Adjetivo 42 ● Resumen grafico 49 ● Conclusion 50 ● Bibliografia de Consulta 51 2 INTRODUCCIÓN Cuando hablamos de la Reforma Constitucional de 1994, es imposible no mencionar dentro de sus novedades más significativas, la incorporación al texto constitucional de una serie de Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos, a los que el constituyente lo equiparó con el resto del texto constitucional, en una decisión, en mi criterio, acertada. Estos tratados vinieron a complementar, extender y en algunos casos, reconocer de manera explícita, diversos derechos y garantías. Iniciaré el desarrollo de este trabajo con una breve introducción respecto a los derechos y garantías que serán desarrollados, para luego sí, poder presentar como se encuentran (o no) descritos cada uno de estos en los diferentes instrumentos internacionales que mediante la fórmula del Artículo 75 inciso 22 de la Constitución Nacional, pasaron a formar parte de lo que Germán Bidart Campos ha definido como ‘‘Bloque de Constitucionalidad’’ Finalizará, además con una esquematización respecto a que tratados son los que tocan en su texto, o no lo hacen, el derecho o la garantía que se encuentra desarrollada. Además en el desarrollo, citaremos a determinados tratados que no poseen jerarquía constitucional, pero que sí han sido ratificados por nuestro país y que servirán como referencia para diferentes derechos que no se encuentran reconocidos dentro de los Tratados Internacionales que han sido reconocidos por el Art. 75 inc. 22 y los que han sido incorporados por el procedimiento correspondiente 3 LIBRE EXPRESIÓN Concepto Germán Bidart Campos define a la libertad de expresión como el derecho a hacer público, a transmitir, y a exteriorizar un conjunto de ideas y opiniones, críticas, creencias, etc. A través de cualquier medio: oralmente, símbolos o gestos, en forma escrita, a través de la radio, el teatro, el cine, la televisión o cualquier tipo de creación artística. En la Constitución Nacional Son dos los artículos en los que la Constitución Nacional regula este derecho, el artículo 14 y el 32. El artículo 14 dentro de su catálogo de derechos, reconoce el derecho de “publicar sus ideas por la prensa sin censura previa” y el artículo 32 realiza una restricción al Congreso: “El Congreso federal no dictará leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal”. Como podemos apreciar, el enfoque que la Constitución hace especial hincapié es la protección frente a la censura previa. Tratados Internacionales La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en su Artículo 4, bajo el título “Derecho de libertad de investigación, opinión, expresión y difusión” afirma que “Toda persona tiene derecho a la libertad de investigación, de opinión y de expresión y difusión del pensamiento por cualquier medio.” El Artículo 19 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos, detalla que “Todo individuo tiene derecho a la libertad de opinión y de expresión; este derecho incluye el de no ser molestado a causa de sus opiniones, el de investigar y recibir informaciones y opiniones, y el de difundirlas, sin limitación de fronteras, por cualquier medio de expresión.” La Convención Americana sobre Derechos Humanos desarrolla de una manera clara y extensiva el alcance de este derecho, los diferentes supuestos y los límites que se le presentan a la libertad de expresión, esto en el artículo 13 que se presenta a continuación: Artículo 13. Libertad de Pensamiento y de Expresión 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión. Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección. 2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser 4 necesarias para asegurar: a) el respeto a los derechos o a la reputación de los demás, o b) la protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas. 3. No se puede restringir el derecho de expresión por vías o medios indirectos, tales como el abuso de controles oficiales o particulares de papel para periódicos, de frecuencias radioeléctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusión de información o por cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicación y la circulación de ideas y opiniones. 4. Los espectáculos públicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la protección moral de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2. 5. Estará prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apología del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra acción ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningún motivo, inclusive los de raza, color, religión, idioma u origen nacional. El artículo 19 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos expresa lo siguiente: Artículo 19 1. Nadie podrá ser molestado a causa de sus opiniones. 2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresión; este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda índole, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección. 3. El ejercicio del derecho previsto en el párrafo 2 de este artículo entraña deberes y responsabilidades especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones, que deberán, sin embargo, estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para: a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputación de los demás; b) La protección de la seguridad nacional, el orden público o la salud o la moral públicas. Por otro, lado la Convención sobre los Derechos del Niño, refiere a libre expresión, haciendo principal enfoque en dicho sector social, en sus artículos 13 y 17. Artículo 13 1. El niño tendrá derecho a la libertad de expresión; ese derecho incluirá la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de todo tipo, sin consideración de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o impresas, en forma artística o por cualquier otro medio elegido por el niño. 2. El ejercicio de tal derecho podrá estar sujeto a ciertas restricciones, que serán únicamente las 5 que la ley prevea y sean necesarias: a) Para el respeto de los derechos o la reputación de los demás; o b) Para la protección de la seguridad nacional o el orden público o para proteger la salud o la moral públicas. Artículo 17 Los Estados Partes reconocen la importante función que desempeñan los medios de comunicación y velarán por que el niño tenga acceso a información y material procedentes de diversas fuentes nacionales e internacionales, en especial la información y el material que tengan por finalidad promover su bienestar social, espiritual y moral y su salud física y mental. Con tal objeto, los Estados Partes: a) Alentarán a los medios de comunicación a difundir informacióny materiales de interés social y cultural para el niño, de conformidad con el espíritu del artículo 29; b) Promoverán la cooperación internacional en la producción, el intercambio y la difusión de esa información y esos materiales procedentes de diversas fuentes culturales, nacionales e internacionales; c) Alentarán la producción y difusión de libros para niños; d) Alentarán a los medios de comunicación a que tengan particularmente en cuenta las necesidades lingüísticas del niño perteneciente a un grupo minoritario o que sea indígena; e) Promoverán la elaboración de directrices apropiadas para proteger al niño contra toda información y material perjudicial para su bienestar, teniendo en cuenta las disposiciones de los artículos 13 y 18. Por último, la Convención sobre los derechos de personas con discapacidad brinda en su Artículo 21 un análisis pormenorizado de cómo se debe garantizar el ejercicio de este derecho a las personas con discapacidad: Artículo 21 Libertad de expresión y de opinión y acceso a la información Los Estados Partes adoptarán todas las medidas pertinentes para que las personas con discapacidad puedan ejercer el derecho a la libertad de expresión y opinión, incluida, la libertad de recabar, recibir y facilitar información e ideas en igualdad de condiciones con las demás y mediante 6 cualquier forma de comunicación que elijan con arreglo a la definición del artículo 2 de la presente Convención, entre ellas: a) Facilitar las personas con discapacidad información dirigida al público en general, de manera oportuna y sin costo adicional, en formatos accesibles y con las tecnologías adecuadas a los diferentes tipos de discapacidad; b) Aceptar y facilitar la utilización de la lengua de señas, el Braille, los modos, medios, y formatos aumentativos y alternativos de comunicación y todos los demás modos, medios y formatos de comunicación accesibles que elijan las personas con discapacidad en sus relaciones oficiales; c) Alentar a las entidades privadas que presten servicios al público en general, incluso mediante Internet, a que proporcionen información y servicios en formatos que las personas con discapacidad puedan utilizar y a los que tengan acceso; d) Alentar a los medios de comunicación, incluidos los que suministran información a través de Internet, a que hagan que sus servicios sean accesibles para las personas con discapacidad; e) Reconocer y promover la utilización de lenguas de señas. Los demás tratados internacionales que poseen jerarquía constitucional, no realizan una explícita mención a este derecho. 7 8 DERECHOS DEL TRABAJADOR Concepto Se lo define como la facultad de todo individuo a elegir la actividad laboral que le servirá como medio de subsistencia y realización personal. En la Constitución Nacional Luego de la Reforma Constitucional de 1949, se le asigna a los derechos del trabajador el más alto rango jurídico. Esto se extrae, de los artículos 37.I, 38 y 39, a los que coincidiendo con algunos autores lo podemos considerar como paradigmáticos. Pese a la corta vigencia de mencionada Reforma Constitucional tras ser derogada por el golpe cívico-militar de 1955 que hizo recobrar vigencia a la Constitución de 1853/60, se incorpora un resumen de contenidos sociales, el artículo 14bis, que se transcribe a continuación: Art. 14bis: El trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de las leyes, las que asegurarán al trabajador: condiciones dignas y equitativas de labor; jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribución justa; salario mínimo vital móvil; igual remuneración por igual tarea; participación en las ganancias de las empresas, con control de la producción y colaboración en la dirección; protección contra el despido arbitrario; estabilidad del empleado público; organización sindical libre y democrática reconocida por la simple inscripción en un registro especial. Queda garantizado a los gremios: Concertar convenios colectivos de trabajo; recurrir a la conciliación y al arbitraje; el derecho de huelga. Los representantes gremiales gozarán de las garantías necesarias para el cumplimiento de su gestión sindical y las relacionadas con la estabilidad de su empleo. El Estado otorgará los beneficios de la seguridad social, que tendrá carácter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecerá: el seguro social obligatorio, que estará a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonomía financiera y económica, administradas por los interesados con participación del Estado, sin que pueda existir superposición de aportes; jubilaciones y pensiones móviles; la protección integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensación económica familiar y el acceso a una vivienda digna. De igual manera, se agregó el artículo 67 Inc. 11 (actual 75 Inc 12), que otorga al Congreso la competencia para sancionar un Código del Trabajo y la Seguridad Social, algo que no se había hecho hasta el momento. Tratados Internacionales 9 La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre regula en tres artículos el derecho del trabajo, ellos son los artículos 14, 15 y 16: Derecho al trabajo y a una justa retribución. Artículo XIV. Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente su vocación, en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de empleo. Toda persona que trabaja tiene derecho de recibir una remuneración que, en relación con su capacidad y destreza le asegure un nivel de vida conveniente para sí misma y su familia. Derecho al descanso y a su aprovechamiento. Artículo XV. Toda persona tiene derecho a descanso, a honesta recreación y a la oportunidad de emplear útilmente el tiempo libre en beneficio de su mejoramiento espiritual, cultural y físico. Derecho a la seguridad social Artículo XVI. Toda persona tiene derecho a la seguridad social que le proteja contra las consecuencias de la desocupación, de la vejez y de la incapacidad que, proveniente de cualquier otra causa ajena a su voluntad, la imposibilite física o mentalmente para obtener los medios de subsistencia. La Declaración Universal de Derechos Humanos, dedica dos artículos a este derecho, los artículos, 23 y 24 Artículo 23. 1) Toda persona tiene derecho al trabajo, a la libre elección de su trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la protección contra el desempleo. 2) Toda persona tiene derecho, sin discriminación alguna, a igual salario por trabajo igual. 3) Toda persona que trabaja tiene derecho a una remuneración equitativa y satisfactoria, que le asegure, así como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que será completada, en caso necesario, por cualesquiera otros medios de protección social. 4) Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses. Artículo 24. Toda persona tiene derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitación razonable de la duración del trabajo y a vacaciones periódicas pagadas. Importante trascendencia dentro de los tratados internacionales que poseen jerarquía constitucional, en lo que respecta a la materia laboral, tiene el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, en el que se establecen criterios rectores en materia de condiciones de trabajo y de sindicalización, que lo encontramos en los artículos 6, 7, 8 y 9. 10 Artículo 6 1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarán medidas adecuadas para garantizar este derecho. 2. Entre las medidas que habrá de adoptar cada uno de los Estados Partes en el presente Pacto para lograr la plena efectividad de este derecho deberá figurar la orientación y formación técnico profesional, la preparación de programas, normas y técnicas encaminadas a conseguirun desarrollo económico, social y cultural constante y la ocupación plena y productiva, en condiciones que garanticen las libertades políticas y económicas fundamentales de la persona humana. Artículo 7 Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial: a) Una remuneración que proporcione como mínimo a todos los trabajadores: i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual; ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias conforme a las disposiciones del presente Pacto; b) La seguridad y la higiene en el trabajo; c) Igual oportunidad para todos de ser promovidos, dentro de su trabajo, a la categoría superior que les corresponda, sin más consideraciones que los factores de tiempo de servicio y capacidad; d) El descanso, el disfrute del tiempo libre, la limitación razonable de las horas de trabajo y las vacaciones periódicas pagadas, así como la remuneración de los días festivos. Artículo 8 1. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a garantizar: a) El derecho de toda persona a fundar sindicatos y a afiliarse al de su elección, con sujeción únicamente a los estatutos de la organización correspondiente, para promover y proteger sus intereses económicos y sociales. No podrán imponerse otras restricciones al ejercicio de este derecho que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrática en interés de la seguridad nacional o del orden público, o para la protección de los derechos y libertades ajenos; 11 b) El derecho de los sindicatos a formar federaciones o confederaciones nacionales y el de éstas a fundar organizaciones sindicales internacionales o a afiliarse a las mismas; c) El derecho de los sindicatos a funcionar sin obstáculos y sin otras limitaciones que las que prescriba la ley y que sean necesarias en una sociedad democrática en interés de la seguridad nacional o del orden público, o para la protección de los derechos y libertades ajenos; d) El derecho de huelga, ejercido de conformidad con las leyes de cada país. 2. El presente artículo no impedirá someter a restricciones legales el ejercicio de tales derechos por los miembros de las fuerzas armadas, de la policía o de la administración del Estado. 3. Nada de lo dispuesto en este artículo autorizará a los Estados Partes en el Convenio de la Organización Internacional del Trabajo de 1948 relativo a la libertad sindical y a la protección del derecho de sindicación a adoptar medidas legislativas que menoscaben las garantías previstas en dicho Convenio o a aplicar la ley en forma que menoscabe dichas garantías. Artículo 9 Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la seguridad social, incluso al seguro social. La Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial también dedica apartado en su artículo 5 en uno de sus incisos, que a continuación se transcribe: Artículo 5 En conformidad con las obligaciones fundamentales estipuladas en el artículo 2 de la presente Convención, los Estados partes se comprometen a prohibir y eliminar la discriminación racial en todas sus formas y a garantizar el derecho de toda persona a la igualdad ante la ley, sin distinción de raza, color y origen nacional o étnico, particularmente en el goce de los derechos siguientes: e) Los derechos económicos, sociales y culturales, en particular: i) El derecho al trabajo, a la libre elección de trabajo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo, a la protección contra el desempleo, a igual salario por trabajo igual y a una remuneración equitativa y satisfactoria; ii) El derecho a fundar sindicatos y a sindicarse; iii) El derecho a la vivienda; 12 iv) El derecho a la salud pública, la asistencia médica, la seguridad social y los servicios sociales; Por su parte, la Convención sobre la Eliminación de todas las formas de Discriminación contra la Mujer. Allí, el artículo 11 en sus incisos 1 y 2 también se hace referencia a este derecho: Artículo 11 1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas para eliminar la discriminación contra la mujer en la esfera del empleo a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, los mismos derechos, en particular: El derecho al trabajo como derecho inalienable de todo ser humano; El derecho a las mismas oportunidades de empleo, inclusive a la aplicación de los mismos criterios de selección de cuestiones de empleo; El derecho a elegir libremente profesión y empleo, el derecho al ascenso, a la estabilidad en el empleo y a todas las prestaciones y otras condiciones de servicio, y el derecho al acceso a la formación profesional y al readiestramiento, incluido el aprendizaje, la formación profesional y el adiestramiento periódico; El derecho a igual remuneración, inclusive prestaciones, y a igualdad de trato con respecto a un trabajo de igual valor, así como a igualdad de trato con respecto a la evaluación de la calidad de trabajo; El derecho a la seguridad social, en particular en casos de jubilación, desempleo, enfermedad, invalidez, vejez u otra incapacidad para trabajar, así como el derecho a vacaciones pagadas; El derecho a la protección de la salud y a la seguridad en las condiciones de trabajo, incluso la salvaguardia de la función de reproducción. 2. A fin de impedir la discriminación contra la mujer por razones de matrimonio o maternidad y asegurar la efectividad de su derecho a trabajar, los Estados Partes tomarán medidas adecuadas para: Prohibir, bajo pena de sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad y la discriminación en los despidos sobre la base de estado civil; Implantar la licencia de maternidad con sueldo pagado o con prestaciones sociales comparables sin pérdida del empleo previo, la antigüedad o beneficios sociales; Alentar el suministro de los servicios sociales de apoyo necesarios para permitir que los padres combinen las obligaciones para con la familia con las responsabilidades del trabajo y la participación en la vida pública, especialmente mediante el fomento de la creación y desarrollo de una red de servicios destinados al cuidado de los niños; Prestar protección especial a la mujer durante el embarazo en los tipos de trabajos que se haya probado puedan resultar perjudiciales para ella. 13 Por último, la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad en su artículo 27 respecto a las personas con discapacidad y el ejercicio de este derecho. Artículo 27 Trabajo y empleo 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de las personas con discapacidad a trabajar, en igualdad de condiciones con las demás; ello incluye el derecho a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente elegido o aceptado en un mercado y un entorno laborales que sean abiertos, inclusivos y accesibles a las personas con discapacidad. Los Estados Partes salvaguardarán y promoverán el ejercicio del derecho al trabajo, incluso para las personas que adquieran una discapacidad durante el empleo, adoptando medidas pertinentes, incluida la promulgación de legislación, entre ellas: a) Prohibir la discriminación por motivos de discapacidad con respecto a todas las cuestiones relativas a cualquier forma de empleo, incluidas las condiciones de selección, contratación y empleo, la continuidad en el empleo, la promoción profesional y unas condiciones de trabajo seguras y saludables; b) Proteger los derechos de las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás, a condiciones de trabajo justas y favorables, y en particular a igualdad de oportunidades y de remuneración por trabajo de igual valor,a condiciones de trabajo seguras y saludables, incluida la protección contra el acoso, y a la reparación por agravios sufridos; c) Asegurar que las personas con discapacidad puedan ejercer sus derechos laborales y sindicales, en igualdad de condiciones con las demás; d) Permitir que las personas con discapacidad tengan acceso efectivo a programas generales de orientación técnica y vocacional, servicios de colocación y formación profesional y continua; e) Alentar las oportunidades de empleo y la promoción profesional de las personas con discapacidad en el mercado laboral, y apoyarlas para la búsqueda, obtención, mantenimiento del empleo y retorno al mismo; f) Promover oportunidades empresariales, de empleo por cuenta propia, de constitución de cooperativas y de inicio de empresas propias; g) Emplear a personas con discapacidad en el sector público; h) Promover el empleo de personas con discapacidad en el sector privado mediante políticas y medidas pertinentes, que pueden incluir programas de acción afirmativa, incentivos y otras medidas; i) Velar por que se realicen ajustes razonables para las personas con discapacidad en el lugar de trabajo; j) Promover la adquisición por las personas con discapacidad de experiencia laboral en el mercado de trabajo abierto; 14 k) Promover programas de rehabilitación vocacional y profesional, mantenimiento del empleo y reincorporación al trabajo dirigidos a personas con discapacidad. 2. Los Estados Partes asegurarán que las personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni servidumbre y que estén protegidas, en igualdad de condiciones con las demás, contra el trabajo forzoso u obligatorio. La Convención sobre los Derechos del Niño, brinda un marco protectorio a los integrantes de dicha franja etaria, en dos incisos de su artículo 32, a saber: Artículo 32 1. Los Estados Partes reconocen el derecho del niño a estar protegido contra la explotación económica y contra el desempeño de cualquier trabajo que pueda ser peligroso o entorpecer su educación, o que sea nocivo para su salud o para su desarrollo físico, mental, espiritual, moral o social. 2. Los Estados Partes adoptarán medidas legislativas, administrativas, sociales y educacionales para garantizar la aplicación del presente artículo. Con ese propósito y teniendo en cuenta las disposiciones pertinentes de otros instrumentos internacionales, los Estados Partes, en particular: La Convención Americana de Derechos Humanos, brinda un marco de protección para los gremios y sindicatos en dos de sus artículos, garantizando el derecho de reunión y la libertad de asociación: Artículo 15. Derecho de Reunión Se reconoce el derecho de reunión pacífica y sin armas. El ejercicio de tal derecho sólo puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley, que sean necesarias en una sociedad democrática, en interés de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden públicos, o para proteger la salud o la moral públicas o los derechos o libertades de los demás. Artículo 16. Libertad de Asociación 1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines ideológicos, religiosos, políticos, económicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra índole. 2. El ejercicio de tal derecho sólo puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad democrática, en interés de la seguridad nacional, de la seguridad o del orden públicos, o para proteger la salud o la moral públicas o los derechos y libertades de los demás. 15 3. Lo dispuesto en este artículo no impide la imposición de restricciones legales, y aun la privación del ejercicio del derecho de asociación, a los miembros de las fuerzas armadas y de la policía. 16 17 DERECHO A LA INTIMIDAD Concepto Quiroga Lavié, citando al prestigioso Carlos Santiago Nino nos dice que se entiende por intimidad ‘‘la faceta de la personalidad exenta del conocimiento e injerencia por parte de los demás’’. La libertad de intimidad presupone la tutela jurídica de la vida privada, o lo que los ingleses llaman “right of privacy”, nos dice por otro parte Bidart Campos. En la Constitución Nacional La fórmula mediante la cual la intimidad tiene reconocimiento expreso en la Constitución Nacional, es la del Artículo 19 que dice: Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe. Tratados Internacionales La Declaración Americana de Deberes y Derechos del Hombre, en su Artículo 5, titulado Derecho a la protección a la honra, la reputación personal y la vida privada y familiar, establece que ‘‘Toda persona tiene derecho a la protección de la Ley contra los ataques abusivos a su honra, a su reputación y a su vida privada y familiar.’’ Por su parte la Declaración Universal de Derechos Humanos en su Artículo 12 nos dice que ‘‘Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques.’’ El Artículo 11 de la Convención Americana de Derechos Humanos establece lo siguiente: Protección de la Honra y de la Dignidad 1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o 18 reputación. 3. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o esos ataques. La Convención sobre los Derechos del Niño, garantiza a todos los niños, en su Artículo 16, los siguientes derechos: Artículo 16 1. Ningún niño será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia ni de ataques ilegales a su honra y a su reputación. 2. El niño tiene derecho a la protección de la ley contra esas injerencias o ataques. Por último la Convención sobre las Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo, lo menciona dentro de sus Principios Generales: Artículo 3. Principios generales Los principios de la presente Convención serán: a) El respeto de la dignidad inherente, la autonomía individual, incluida la libertad de tomar las propias decisiones, y la independencia de las personas; Además, en el Artículo 22 de dicha Convención, se establece: Artículo 22. Respeto de la privacidad 1. Ninguna persona con discapacidad, independientemente de cuál sea su lugar de residencia o su modalidad de convivencia, será objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada, familia, hogar, correspondencia o cualquier otro tipo de comunicación, o de agresiones ilícitas contra su honor y su reputación. Las personas con discapacidad tendrán derecho a ser protegidas por la ley frente a dichas injerencias o agresiones. 2. Los Estados Partes protegerán la privacidad de la información personal y relativa a la salud y a la rehabilitación de las personas con discapacidad en igualdad de condiciones con las demás. 19 20 DERECHO DE PROPIEDAD Concepto y Contenido El concepto genérico de propiedad que engloba todas sus formas posibles, ha sido acuñado por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación (Fallos 145:307. Bourdie, Pedro E. c/ Municipio de la Capital) al señalar que el término propiedad empleado en la Constitución Nacional comprende todos los intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de sí mismo, de su vida y de su libertad, con lo que todos los bienes susceptibles de valor económico o apreciables en dinero alcanzan nivel de derechos patrimoniales rotulados unitariamente comoderecho constitucional de propiedad. En la Constitución Nacional Las normas presuponen, que quien los invoca ya es propietario de algún bien, por lo que podemos notar el enfoque de propiedad adquirida. El artículo 14 consigna entre los derechos subjetivos el de “usar y disponer de su propiedad” Por su parte,el artículo 17 afirma que “la propiedad es inviolable y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella sino en virtud de sentencia fundada en ley” El artículo 20 reconoce a los extranjeros entre algunos de los derechos allí mencionados “poseer bienes raíces, comprarlos y enajenarlos” Tras la Reforma de 1994, el artículo 75 Inc. 17 consigna que el Congreso ha de garantizar la “posesión y propiedad comunitaria de las tierras que ocupan.” Tratados Internacionales La Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre en su artículo 33 que está titulado “Derecho de propiedad” reconoce “Toda persona tiene derecho a la propiedad privada correspondiente a las necesidades esenciales de una vida decorosa, que contribuya a mantener la dignidad de la persona y del hogar.” 21 Por su parte, la Convención Americana sobre Derechos Humanos, en su artículo 21 inc 1 y 2, reconoce: Artículo 21. Derecho a la Propiedad Privada 1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede subordinar tal uso y goce al interés social. 2. Ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de indemnización justa, por razones de utilidad pública o de interés social y en los casos y según las formas establecidas por la ley. 3. Tanto la usura como cualquier otra forma de explotación del hombre por el hombre, deben ser prohibidas por la ley. Otro de los instrumentos internacionales que hace mención al derecho de propiedad es la Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Contra la Mujer, en su artículo 16 Inc 1. h) que se transcribe a continuación: Artículo 16 1. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminación contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarán, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres: h) Los mismos derechos a cada uno de los cónyuges en materia de propiedad, compras, gestión, administración, goce y disposición de los bienes, tanto a título gratuito como oneroso. 22 23 LIBERTAD RELIGIOSA Concepto y contenido. Para conceptualizar la libertad religiosa, debemos recurrir a la Declaración ´´Dignitates Humanae´´ del Concilio Vaticano II, que nos proporciona Bidart Campos y que a continuación se transcribe: La libertad religiosa es un derecho civil de todos los hombres en el estado. El reconocimiento de este derecho importa adjudicar a las personas la potencia de “estar inmune de coerción tanto por parte de personas particulares como de grupos sociales y de cualquier potestad humana”, de manera que “en materia religiosa, ni se obligue a nadie a obrar contra su conciencia, ni se le impida que actúe conforme a ella en privado y en público, sólo o asociado con otros, dentro de los límites debidos”. Esta potencia debe ser asignada tanto a las personas individualmente consideradas, como cuando actúan en común, o sea, a las asociaciones y comunidades religiosas, no pudiéndose impedir a nadie que ingrese en una de esas comunidades o que la abandone. Debe reconocerse a la familia el derecho “a ordenar libremente su vida religiosa doméstica bajo la dirección de los padres”, a quienes “corresponde el derecho de determinar la forma de educación religiosa que se ha de dar a sus hijos, según sus propias convicciones religiosas” (Declaración cit., 1, 2, 4, 5, 6). Podemos observar, ya hablando en lo referente al contenido de está libertad religiosa, en que se va desglosar dos aspectos, uno de ellos la libertad de conciencia y por el otro, la libertad de culto. La libertad de conciencia haciendo referencia al ámbito privado y de intimidad de los hombres, mientras que la libertad de culto viene a hacer referencia a la exteriorización de sus pensamientos, creencias o ideas. En la Constitución Nacional. El Artículo 14 de la Constitución Nacional hace referencia en el enfoque externo de está libertad, que es la libertad de culto, cuando establece de manera explícita ‘‘profesar libremente el culto’’. Los autores sostienen que como base previa a la libertad de culto, se admite de manera explícita la libertad de conciencia, apoyada en el Artículo 33 y que debe tener una especial relación con el Artículo 19, es decir la libertad de intimidad y privacidad, en conjunto con todos los derechos que su ejercicio admite una finalidad religiosa, tales como el derecho de asociación o de reunión. 24 Tratados Internacionales La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre dedica dos artículos a la libertad religiosa, el primero de ellos, el Art. 3 hace referencia la libertad de profesar la creencia religiosa, en tanto que el Art. 22, refiere a uno de los derechos relacionados, la libertad de asociación. Artículo III. – Toda persona tiene el derecho de profesar libremente una creencia religiosa y de manifestarla y practicarla en público y en privado. Artículo XXII. – Toda persona tiene el derecho de asociarse con otras para promover, ejercer y proteger sus intereses legítimos de orden político, económico, religioso, social, cultural, profesional, sindical o de cualquier otro orden. El Artículo 18 de la Declaración Universal de Derechos Humanos hace referencia a libertad de pensamiento, conciencia y de religión, dice lo siguiente: Artículo 18: Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión; este derecho incluye la libertad de cambiar de religión o de creencia, así como la libertad de manifestar su religión o su creencia, individual y colectivamente. Tanto en público como en privado, por la enseñanza, la práctica, el culto y la observancia. El Artículo 12 de la Convención Americana de Derechos Humanos, titulado Libertad de Conciencia y de Religión desarrolla en sus incisos lo siguiente: 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de religión. Este derecho implica la libertad de conservar su religión o sus creencias, así como la libertad de profesar y divulgar su religión o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en público como en privado. 2. Nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan menoscabar la libertad de conservar su religión o sus creencias o de cambiar de religión o de creencias. 3. La libertad de manifestar la propia religión y las propias creencias está sujeta únicamente a las limitaciones prescriptas por la ley y que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden la salud o la moral públicas o los derechos o libertades de los demás. 25 4. Los padres y en su caso los tutores, tienen derecho a sus hijos o pupilos reciban la educación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones. El Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, cuando refiere a la educación, nos habla de una educación orientada a favorecer la tolerancia y la comprensión entre todas los países, grupos étnicos o religiosos. Esto, en el Artículo 13.1: Artículo 13 1. Los Estados Partes en el presente pacto reconocen el derecho de toda persona a la educación. Convienen en que la educación debe orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de su dignidad y debe fortalecer el respeto por los derechos humanos y las libertades fundamentales. Convienen asimismo en que la educación debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad libre, favorecer la comprensión, la tolerancia y la amistad entre todas las Naciones y entre todos los grupos raciales, étnicos o religiosos, y promover las actividades de las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz. El Pacto Internacionalde Derechos Civiles y Políticos dedica tres de sus artículos para desarrollar este derecho desde sus diferentes aspectos, en cada uno de estos. Estos son el Artículo 18, el 20 y el 27. Artículo 18 1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión; este derecho incluye la libertad de tener o de adoptar la religión o las creencias de su elección, así como la libertad de manifestar su religión o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en público como en privado, mediante el culto, la celebración de los ritos, las prácticas y la enseñanza. 2. Nadie será objeto de medidas coercitivas que puedan menoscabar su libertad de tener o de adoptar la religión o las creencias de su elección. 3. La libertad de manifestar la propia religión o las propias creencias estará sujeta únicamente a las limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la moral públicos, o los derechos y libertades fundamentales de los demás. 26 4. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales, para garantizar que los hijos reciban la educación religiosa y moral que esté de acuerdo con sus propias convicciones. Artículo 20 1. Toda propaganda en favor de la guerra estará prohibida por la ley. 2. Toda apología del odio nacional, racial o religioso que constituya incitación a la discriminación, la hostilidad o la violencia estará prohibida por la ley. Artículo 27 En los Estados en que existan minorías étnicas, religiosas o lingüísticas, no se negará a las personas que pertenezcan a dichas minorías el derecho que les corresponde, en común con los demás miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religión y a emplear su propio idioma. El Artículo 2 de La Convención para la Prevención y Sanción del Delito de Genocidio, establece que: Artículo II En la presente Convención, se entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuación, perpetrados con la intención de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, étnico, racial o religioso, como tal: a) Matanza de miembros del grupo; b) Lesión grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo; c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su destrucción física, total o parcial; d) Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo; e) Traslado por fuerza de niños del grupo a otro grupo. La Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial, le dedica dos de sus Artículo 3 y un inciso del Artículo 5. A continuación se los transcribe. 27 Artículo 3 Los estados parte condenan especialmente la segregación racial, el "apartheid" y se comprometen a prevenir, prohibir y eliminar en los territorios bajo su jurisdicción todas las prácticas de esta naturaleza. Artículo 5 En conformidad con las obligaciones fundamentales estipuladas en el art. 2 de la presente Convención, los Estados partes se comprometen a prohibir y eliminar la discriminación racial en todas sus formas y a garantizar el derecho de toda persona a la igualdad ante la ley, sin distinción de raza, color u origen nacional o étnico, particularmente en el goce de los derechos siguientes: d) Otros derechos civiles en particular: vii) EL derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión; La Convención Sobre los Derechos del Niño, abarca de una manera detallada el ejercicio de los derechos en cuestión, en tres de sus artículos a saber: Artículo 14 1. Los Estados Partes respetarán el derecho del niño a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión. 2. Los Estados Partes respetarán los derechos y deberes de los padres y, en su caso, de los representantes legales, de guiar al niño en el ejercicio de su derecho de modo conforme a la evolución de sus facultades. 3. La libertad de profesar la propia religión o las propias creencias estará sujeta únicamente a las limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la moral o la salud públicos o los derechos y libertades fundamentales de los demás. Artículo 20 1. Los niños temporal o permanentemente privados de su medio familiar, o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio, tendrán derecho a la protección y asistencia especiales del Estado. 2. Los Estados Partes garantizarán, de conformidad con sus leyes nacionales, otros tipos de cuidado para esos niños. 3. Entre esos cuidados figurarán, entre otras cosas, la colocación en hogares de guarda, la kafala del derecho islámico, la adopción, o de ser necesario la colocación en instituciones 28 adecuadas de protección de menores. Al considerar las soluciones, se prestará particular atención a la conveniencia de que haya continuidad en la educación del niño y a su origen étnico, religioso, cultural y lingüístico. Artículo 29 1. Los Estados Partes convienen en que la educación del niño deberá estar encaminada a: a) Desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y física del niño hasta el máximo de sus posibilidades; b) Inculcar al niño el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales y de los principios consagrados en la Carta de las Naciones Unidas; c) Inculcar al niño el respeto de sus padres, de su propia identidad cultural, de su idioma y sus valores, de los valores nacionales del país en que vive, del país de que sea originario y de las civilizaciones distintas de la suya; d) Preparar al niño para asumir una vida responsable en una sociedad libre, con espíritu de comprensión, paz, tolerancia, igualdad de los sexos y amistad entre todos los pueblos, grupos étnicos, nacionales y religiosos y personas de origen indígena; e) Inculcar al niño el respeto del medio ambiente natural. 2. Nada de lo dispuesto en el presente artículo o en el artículo 28 se interpretará como una restricción de la libertad de los particulares y de las entidades para establecer y dirigir instituciones de enseñanza, a condición de que se respeten los principios enunciados en el párrafo 1 del presente artículo y de que la educación impartida en tales instituciones se ajuste a las normas mínimas que prescriba el Estado. 29 30 DERECHOS DE INCIDENCIA COLECTIVA. Otra de las grandes incorporaciones de la Reforma Constitucional de 1994, es la incorporación de Derechos de Incidencia Colectiva, tal es el caso de los Derechos de los Usuarios y Consumidores que se encuentra en el Art. 42, los referidos al Medio Ambiente en el Art. 41, ambos los encontramos dentro del Capítulo de los ‘’Nuevos Derechos y Garantías’’. Por su parte, dentro de las Atribuciones del Congreso referidas en el Artículo 75, el inc. 17 presenta una especial atención a un importante grupo de pobladores de nuestro país, los Pueblos Indígenas. En ninguno de los casos planteados en el párrafo anterior, no encuentran regulación dentro de los Tratados Internacionales a los cuales el Art. 75 inc. 22 otorga jerarquía constitucional. No obstante ellos vamos a mencionar a posteriori una serie de tratados infraconstitucionales que la Argentina a oportunamente ratificado y hacen mención especial a estos derechos: MEDIO AMBIENTE. Referido al Medio Ambiente, hay diversos y relevantes instrumentos internacionales con jerarquía infraconstitucional. Entre ellos, uno de los más importantes es el Protocolo de Kioto, al cual Argentina lo ha ratificado con previa aprobación del Congreso Nacional el 13 de julio de 2001, a través de la Ley Nacional 25.438. El objetivo de este es un acuerdo internacional que tiene por objetivo reducir las emisiones de seis gases de efecto invernadero que causan el calentamiento global: dióxido de carbono (CO2), gas metano (CH4) y óxido nitroso (N2O), y los otros tres son gases industriales fluorados: hidrofluorocarbonos(HFC), perfluorocarbonos (PFC) y hexafluoruro de azufre (SF6). Otro importante Tratado Internacional que Argentina, al igual que todos los países miembro de Naciones Unidas, ha ratificado el Protocolo de Montreal cuyo objetivo es la producción y la preservación de la capa de ozono, a través de la eliminación de numerosas sustancias que se ha estudiado y comprobado que afectan a la capa de ozono. El protocolo fue inicialmente adoptado el 11 de diciembre de 1997 en Kioto, Japón, pero no entró en vigor hasta el 16 de febrero de 2005. PUEBLOS INDÍGENAS El Convenio 169 de la OIT sobre los Pueblos Indígenas y Tribales, es un convenio de la Organización Internacional del Trabajo que data de 1989. Es el principal instrumento internacional acerca de los pueblos indígenas y Argentina lo ha ratificado el 3 de Julio del 31 2000 y es uno de los 22 estados que lo ha ratificado. Existen algunos artículos con contenidos relevantes, que se detallan a continuación: Artículo 2 1. Los gobiernos deberán asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participación de los pueblos interesados, una acción coordinada y sistemática con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad. 2. Esta acción deberá incluir medidas: a) que aseguren a los miembros de dichos pueblos gozar, en pie de igualdad, de los derechos y oportunidades que la legislación nacional otorga a los demás miembros de la población; b) que promuevan la plena efectividad de los derechos sociales, económicos y culturales de esos pueblos, respetando su identidad social y cultural, sus costumbres y tradiciones, y sus instituciones; c) que ayuden a los miembros de los pueblos interesados a eliminar las diferencias socioeconómicas que puedan existir entre los miembros indígenas y los demás miembros de la comunidad nacional, de una manera compatible con sus aspiraciones y formas de vida. Artículo 8 1. Al aplicar la legislación nacional a los pueblos interesados deberán tomarse debidamente en consideración sus costumbres o su derecho consuetudinario. 2. Dichos pueblos deberán tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que éstas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurídico nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario, deberán establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicación de este principio. 3. La aplicación de los párrafos 1 y 2 de este artículo no deberá impedir a los miembros de dichos pueblos ejercer los derechos reconocidos a todos los ciudadanos del país y asumir las obligaciones correspondientes. Artículo 9 1. En la medida en que ello sea compatible con el sistema jurídico nacional y con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, deberán respetarse los métodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para la represión de los delitos cometidos por sus miembros. 32 2. Las autoridades y los tribunales llamados a pronunciarse sobre cuestiones penales deberán tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la materia. Artículo 13 1. Al aplicar las disposiciones de esta parte del Convenio, los gobiernos deberán respetar la importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste su relación con las tierras o territorios, o con ambos, según los casos, que ocupan o utilizan de alguna otra manera, y en particular los aspectos colectivos de esa relación. 2. La utilización del término tierras en los artículos 15 y 16 deberá incluir el concepto de territorios, lo que cubre la totalidad del hábitat de las regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de alguna otra manera. Artículo 25 1. Los gobiernos deberán velar por que se pongan a disposición de los pueblos interesados servicios de salud adecuados o proporcionar a dichos pueblos los medios que les permitan organizar y prestar tales servicios bajo su propia responsabilidad y control, a fin de que puedan gozar del máximo nivel posible de salud física y mental. 2. Los servicios de salud deberán organizarse, en la medida de lo posible, a nivel comunitario. Estos servicios deberán planearse y administrarse en cooperación con los pueblos interesados y tener en cuenta sus condiciones económicas, geográficas, sociales y culturales, así como sus métodos de prevención, prácticas curativas y medicamentos tradicionales. 3. El sistema de asistencia sanitaria deberá dar la preferencia a la formación y al empleo de personal sanitario de la comunidad local y centrarse en los cuidados primarios de salud, manteniendo al mismo tiempo estrechos vínculos con los demás niveles de asistencia sanitaria. 33 ACCIONES PROCESALES SUMARIAS Introducción Las Acciones Procesales Sumarias son mecanismos de protección o de tutela que sirven para garantizar el ejercicio de los derechos subjetivos. Existen tres tipos de Acciones Procesales Sumarias, a saber: ● Habeas Corpus: Acción judicial sumarísima que tiende a proteger la libertad física y de locomoción de las personas. Es una acción de tutela exclusivamente de libertad física y de las condiciones de detención. ● Habeas Data: Tiene por finalidad impedir que en bancos o registros de datos se recopile y/o se disponga de los denominados datos ‘‘sensibles’’. Información relativa a aspectos propios de la personalidad estrechamente vinculados con la intimidad y privacidad de las personas. ● Acción de Amparo: Es la garantía que que está destinada a la protección mediante un proceso expedito, rápido y sencillo, los demás derechos lesionados que no son alcanzados por el habeas corpus. Estas acciones se encuentran reconocidas por nuestra Constitución Nacional en su Artículo 43, y se encuentran normadas en leyes especiales, tal como la Ley 25326 de Protección de Datos Personales para el caso del Habeas Data o la Ley 23098 para el caso del Habeas Corpus, que incluso es anterior al texto constitucional. Tratados Internacionales Algunos de los instrumentos internacionales con jerarquía constitucional, hacen mención a la necesidad de la existencia de acciones de curso expedito para reparar determinadas acciones que vulneren derechos fundamentales, por lo cual, necesitan de un curso diferencial, respecto a otros procesos. Uno de estos instrumentos internacionales, es la Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre, que refiere a está garantía en el Artículo XVIII. Toda persona puede concurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia la ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente. Con una redacción similar, el Artículo 8 de la Declaración Universal de Derechos Humanos hace referencia a está garantía, la de poseer un recurso efectivo: Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare 34 contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitución o por la ley. La Convención Americana sobre Derechos Humanos en el inc. 6 del Artículo 7 establece lo siguiente respecto a los derechos de las personas privadas de su libertad o quienes se encuentren ante amenaza de ser privada de la misma: Artículo 7. Derecho a la Libertad Personal 6. Toda persona privada de libertad tiene derecho a recurrir ante un juez o tribunal competente, a fin de que éste decida, sin demora, sobre la legalidad de su arresto o detención y ordene su libertad si el arresto o la detención fueran ilegales. En los Estados Partes cuyas leyes prevén que toda persona que se viera amenazada de ser privada de su libertad tiene derecho a recurrir a un juez o tribunal competente a fin de que éste decida sobre la legalidad de tal amenaza, dicho recurso no puede ser restringido niabolido. Los recursos podrán interponerse por sí o por otra persona. Por último, la Convención Internacional sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación Racial, en su Articulo 6, dispone: Artículo 6 Los Estados partes asegurarán a todas las personas que se hallen bajo su jurisdicción, protección y recursos efectivos, ante los tribunales nacionales competentes y otras instituciones del Estado, contra todo acto de discriminación racial que, contraviniendo la presente Convención, viole sus derechos humanos y libertades fundamentales, así como el derecho a pedir a esos tribunales satisfacción o reparación justa y adecuada por todo daño de que puedan ser víctimas como consecuencia de tal discriminación. La Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio dedica su Artículo 2: Artículo II En la presente Convención, se entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuación, perpetrados con la intención de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, étnico, racial o religioso, como tal: a) Matanza de miembros del grupo; b) Lesión grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo; c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear 35 su destrucción física, total o parcial; d) Medidas destinadas a impedir los nacimientos en el seno del grupo; e) Traslado por fuerza de niños del grupo a otro grupo. La Convención sobre los Derechos del Niño, en su Artículo dedica a el Artículo 37 a brindar una serie de garantías, en las que estas se encuentran incluidas. Es de destacar, que para mencionada Convención, se es niño hasta los 18 años de edad. Artículo 37 Los Estados Partes velarán por que: a) Ningún niño sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. No se impondrá la pena capital ni la de prisión perpetua sin posibilidad de excarcelación por delitos cometidos por menores de 18 años de edad; b) Ningún niño sea privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. La detención, el encarcelamiento o la prisión de un niño se llevará a cabo de conformidad con la ley y se utilizará tan sólo como medida de último recurso y durante el período más breve que proceda; c) Todo niño privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que merece la dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en cuenta las necesidades de las personas de su edad. En particular, todo niño privado de libertad estará separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al interés superior del niño, y tendrá derecho a mantener contacto con su familia por medio de correspondencia y de visitas, salvo en circunstancias excepcionales; d) Todo niño privado de su libertad tendrá derecho a un pronto acceso a la asistencia jurídica y otra asistencia adecuada, así como derecho a impugnar la legalidad de la privación de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e imparcial y a una pronta decisión sobre dicha acción. Por último, y continuando con la línea de garantías destinadas a la protección de un grupo específico de nuestra población, encontramos la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, que en su Artículo 14 reconoce: Artículo 14 Libertad y seguridad de la persona 1. Los Estados Partes asegurarán que las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás: a) Disfruten del derecho a la libertad y seguridad de la persona; 36 b) No se vean privadas de su libertad ilegal o arbitrariamente y que cualquier privación de libertad sea de conformidad con la ley, y que la existencia de una discapacidad no justifique en ningún caso una privación de la libertad. 2. Los Estados Partes asegurarán que las personas con discapacidad que se vean privadas de su libertad en razón de un proceso tengan, en igualdad de condiciones con las demás, derecho a garantías de conformidad con el derecho internacional de los derechos humanos y a ser tratadas de conformidad con los objetivos y principios de la presente Convención, incluida la realización de ajustes razonables. 37 38 GARANTÍAS EN EL DERECHO PENAL SUSTANCIAL Es sabido, que nuestra Constitución Nacional ha normativizado diferentes cuestiones o aspectos del derecho penal, debido a la importancia o trascendencia para la funcionalidad de diversos temas que hacen a la funcionalidad del sistema político. Principio de Legalidad Establece que la Constitución Nacional debe dictar la legislación correspondiente a la materia penal, por imperio del Art. 75 inc. 12. Lo cual se complementa con el Art. 99 inciso 3 que prohíbe que los decretos de necesidad versen sobre cuestiones de materia penal. Este principio se encuentra al resguardo del Art. 18 de la Constitución Nacional: ‘‘Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales o sacado de los jueces designados por la ley anterior antes del hecho de la causa'' Esto se encuentra en los tratados internacionales de la siguiente manera: Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre Artículo 25 - Derecho de protección contra la detención arbitraria Nadie puede ser privado de su libertad sino en los casos y según las formas establecidas por leyes preexistentes. Nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de caracter netamente civil. Todo individuo que haya sido privado de su libertad tiene derecho a que el juez verifique sin demora la legalidad de la medida y a ser juzgado sin dilación injustificada o, de lo contrario, a ser puesto en libertad. Tiene derecho tambien a un tratamiento humano durante la privación de su libertad. Convención Americana sobre Derechos Humanos Artículo 9. Principio de Legalidad y de Retroactividad Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos según el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena más grave que la aplicable en el momento de la comisión del delito. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley dispone la imposición de una pena más leve, el delincuente se beneficiará de ello. 39 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos Artículo 15 1. Nadie será condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran delictivos según el derecho nacional o internacional. Tampoco se impondrá pena más grave que la aplicable en el momento de la comisión del delito. Si con posterioridad a la comisión del delito la ley dispone la imposición de una pena más leve, el delincuente se beneficiará de ello. 2. Nada de lo dispuesto en este artículo se opondrá al juicio ni a la condena de una persona por actos u omisiones que, en el momento de cometerse, fueran delictivos según los principios generales del derecho reconocidos por la comunidad internacional. Declaración Universal de Derechos Humanos Artículo 2. Toda persona tiene todos los derechos y libertades proclamados en esta Declaración, sin distinción alguna de raza, color, sexo, idioma, religión, opinión política o de cualquier otra índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición. Además, no se hará distinción alguna fundada en la condición política, jurídica o internacional del país o territorio de cuya jurisdicción dependa una persona, tanto si se trata de un país independiente, como de un territorio bajo administración fiduciaria, no autónomo o sometido a cualquier otra limitación de soberanía. Convención sobre los Derechos del Niño Artículo 40 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del niño por los derechos humanos y las libertades fundamentales de tercerosy en la que se tengan en cuenta la edad del niño y la importancia de promover la reintegración del niño y de que éste asuma una función constructiva en la sociedad. 2. Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de los instrumentos internacionales, los Estados Partes garantizarán, en particular: a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes penales, ni se acuse o declare culpable a ningún niño de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no estaban prohibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento en que se cometieron; 40 b) Que a todo niño del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente: i) Que se lo presumirá inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley; ii) Que será informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por intermedio de sus padres o sus representantes legales, de los cargos que pesan contra él y que dispondrá de asistencia jurídica u otra asistencia apropiada en la preparación y presentación de su defensa; iii) Que la causa será dirimida sin demora por una autoridad u órgano judicial competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia de un asesor jurídico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos que se considerare que ello fuere contrario al interés superior del niño, teniendo en cuenta en particular su edad o situación y a sus padres o representantes legales; iv) Que no será obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podrá interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y obtener la participación y el interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de igualdad; v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisión y toda medida impuesta a consecuencia de ella, serán sometidas a una autoridad u órgano judicial superior competente, independiente e imparcial, conforme a la ley; vi) Que el niño contará con la asistencia gratuita de un intérprete si no comprende o no habla el idioma utilizado; vii) Que se respetará plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento. 3. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones específicos para los niños de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular: a) El establecimiento de una edad mínima antes de la cual se presumirá que los niños no tienen capacidad para infringir las leyes penales; b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopción de medidas para tratar a esos niños sin recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de que se respetarán plenamente los derechos humanos y las garantías legales. 4. Se dispondrá de diversas medidas, tales como el cuidado, las órdenes de orientación y supervisión, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocación en hogares de guarda, los programas de enseñanza y formación profesional, así como otras posibilidades alternativas a la internación en instituciones, para asegurar que los niños sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que guarde proporción tanto con sus circunstancias como con la infracción. 41 42 GARANTÍAS EN EL DEBIDO PROCESO LEGAL ADJETIVO Introducción La expresión hace referencia al principio de razonabilidad. El sentido es el que implica un conjunto de reglas, condiciones, mecanismos, recaudos, que el estado debe cumplir en la creación y aplicación del derecho. Está garantía, viene a ser una condición para todo tipos de procesos, aunque claramente tiene matices, cuando hablamos de la aplicación por ejemplo a Pueblos Indígenas o los Procesos Ambientales. Está garantía, presenta una serie de sub-garantías, tales como lo son: ● Prohibición de arrestos arbitrarios ● Acceso a la jurisdicción ● Juez natural ● Juicio previo ● Inviolabilidad del domicilio ● Defensa en Juicio ● Asistencia letrada ● Ofrecer y producir pruebas Estas garantías tienen anclaje en diversos instrumentos internacionales de derechos humanos con rango institucional, como ser: PROHIBICIÓN DE ARRESTOS ARBITRARIOS Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre: Artículo XXV. Nadie puede ser privado de su libertad sino en los casos y según las formas establecidas por leyes preexistentes. Nadie puede ser detenido por incumplimiento de obligaciones de carácter netamente civil. Todo individuo que haya sido privado de su libertad tiene derecho a que el juez verifique sin demora la legalidad de la medida y a ser juzgado sin dilación injustificada, o, de lo contrario, a ser puesto en libertad. Tiene derecho también a un tratamiento humano durante la privación de su libertad. Declaración Universal de Derechos Humanos 43 Artículo 9. Nadie podrá ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Politicos Artículo 9 1. Todo individuo tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales. Nadie podrá ser sometido a detención o prisión arbitrarias. Nadie podrá ser privado de su libertad, salvo por las causas fijadas por ley y con arreglo al procedimiento establecido en ésta. 4. Toda persona que sea privada de libertad en virtud de detención o prisión tendrá derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que éste decida a la brevedad posible sobre la legalidad de su prisión y ordene su libertad si la prisión fuera ilegal. JUEZ NATURAL Declaración Americana de Derechos Humanos Artículo XXVI. Derecho a proceso regular. Párrafo 2 Toda persona acusada de delito tiene derecho a ser oída en forma imparcial y pública, a ser juzgada por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes preexistentes y a que no se le imponga penas crueles, infamantes o inusitadas Declaración Universal de Derechos Humanos Artículo 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oída públicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinación de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusación contra ella en materia penal. Convención Americana de Derechos Humanos Artículo 8. Garantías Judiciales 1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra 44 ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter. JUICIO PREVIO Convención Americana de Derechos Humanos Artículo 7. Derecho a la Libertad Personal 5. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora, ante un juez u otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso. Su libertad podrá estar condicionada a garantías que aseguren su comparecencia en el juicio. Artículo 8. Garantías Judiciales 1. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos Artículo 9 2. Toda persona detenida será informada, en el momento de su detención, de las razones de la misma, y notificada, sin demora, de la acusación formulada contra ella. INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre Artículo IX. Derecho a la inviolabilidaddel domicilio. Toda persona tiene el derecho a la inviolabilidad de su domicilio. Declaración Universal de Derechos Humanos Artículo 12. Nadie será objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su 45 correspondencia, ni de ataques a su honra o a su reputación. Toda persona tiene derecho a la protección de la ley contra tales injerencias o ataques. OFRECER Y PRODUCIR PRUEBAS Convención Americana de Derechos Humanos Artículo 8. Garantías Judiciales 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas: Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos Artículo 14 3. Durante el proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantías mínimas: Convención sobre los Derechos del Niño Artículo 40 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo niño de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del niño por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del niño y la importancia de promover la reintegración del niño y de que éste asuma una función constructiva en la sociedad. 2. Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de los instrumentos internacionales, los Estados Partes garantizarán, en particular: a) Que no se alegue que ningún niño ha infringido las leyes penales, ni se acuse o declare culpable a ningún niño de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no estaban prohibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento en que se cometieron; b) Que a todo niño del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse de haber infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente: 46 i) Que se lo presumirá inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley; ii) Que será informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por intermedio de sus padres o sus representantes legales, de los cargos que pesan contra él y que dispondrá de asistencia jurídica u otra asistencia apropiada en la preparación y presentación de su defensa; iii) Que la causa será dirimida sin demora por una autoridad u órgano judicial competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la ley, en presencia de un asesor jurídico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos que se considerare que ello fuere contrario al interés superior del niño, teniendo en cuenta en particular su edad o situación y a sus padres o representantes legales; iv) Que no será obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podrá interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y obtener la participación y el interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de igualdad; v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisión y toda medida impuesta a consecuencia de ella, serán sometidas a una autoridad u órgano judicial superior competente, independiente e imparcial, conforme a la ley; vi) Que el niño contará con la asistencia gratuita de un intérprete si no comprende o no habla el idioma utilizado; vii) Que se respetará plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento. 3. Los Estados Partes tomarán todas las medidas apropiadas para promover el establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones específicos para los niños de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular: a) El establecimiento de una edad mínima antes de la cual se presumirá que los niños no tienen capacidad para infringir las leyes penales; b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopción de medidas para tratar a esos niños sin recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de que se respetarán plenamente los derechos humanos y las garantías legales. 47 4. Se dispondrá de diversas medidas, tales como el cuidado, las órdenes de orientación y supervisión, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocación en hogares de guarda, los programas de enseñanza y formación profesional, así como otras posibilidades alternativas a la internación en instituciones, para asegurar que los niños sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que guarde proporción tanto con sus circunstancias como con la infracción. 48 49 RESUMEN En el siguiente cuadro podremos observar resaltado en un color gris oscuro, que instrumento internacional con jerarquía constitucional refiere en su articulado a los derechos y garantías en cuestión, que se han desarrollado a lo largo de este trabajo: 50 CONCLUSIÓN Abordar el armado de este Trabajo Práctico sin dudas me presentó un desafío muy importante, mucho mayor aún, al que podía imaginar al momento de la presentación de la consigna. ¿Como lo planteo? ¿Por tratados o por temáticas? ¿Manuscrito o un impreso?, incluso, cuestiones de diseño, me llevaron varios días (y noches de insomnio) poder encontrar respuesta a algunos de esos interrogantes y poder empezar a darle forma. Pasaron algo así como 30 días desde que lo empecé a desarrollar a este presentación final. 30 días de hacer, borrar y volver a hacer, así una y tantas veces, porque ser detallista tiene sus desventajas. Uno de los objetivos que me planteaba, es el de presentar un contenido claro, pero por sobre toda las cosas, que sea de consulta simple y donde de manera ágil, se pueden identificar las temáticas y los respectivos tratados internacionales con jerarquía constitucional, y sus contenidos al respecto. Siento, al releer este trabajo previo a imprimirlo, que el objetivo se cumplió. Hablando ya del contenido, la realización de este trabajo me ha permitido tomar real dimensión de cuán importantes son estos tratados internacionales. De lo presente que están en nuestra cotidianidad, sin que muchas veces nos demos cuenta. Considero realmente muy relevante la incorporación por parte de los constituyentes de la Reforma de 1994 la incorporación de estos a nuestro bloque de constitucionalidad, ya que complementan artículos que por su redacción hace ya mucho tiempo, no se encuentran acordes a nuestra realidad, y por lo tanto estos tratados, vienen a subsanar esto. Por otro lado, también nos brindan un marco de protección o de garantías que son el sustento de las que ya reconoce el texto constitucional de sus artículos. 51 Bibliografía de Consulta ● BIDART CAMPOS, German J. (1997) Manual de la Constitución Reformada - Tomo I. Buenos Aires: Editorial Ediar ● BIDART CAMPOS, German J. (2004) Compendio de Derecho Constitucional. Buenos Aires: Editorial Ediar ● QUIROGA LAVIE, H. - BENEDETTI, M. - CENICACELAYA M. (2009) Derecho Constitucional Argentino - 2da Edición Actualizada. Santa Fé: Rubinzal Culzoni Editores ● ROSATTI, Horacio (2010) Tratado de Derecho Constitucional - 1ra Edición. Santa Fé: Rubinzal Culzoni Editores 52
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