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[Escribir texto] Módulo 1 Definiendo al Derecho INTRODUCCIÓN AL DERECHO ABOGACÍA ABOGACÍA 1 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n a l D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO INFORMACIÓN ADICIONAL Para comenzar con la clase trabajaremos con el libro “¿Qué es el derecho?” de Javier Hervada y con la “Conferencia Inagural ¿Es el derecho una ciencia?” de Rudolf Ihering DEFINIENDO AL DERECHO En esta clase nos proponemos favorecer la comprensión de qué es lo que los hombres llamamos Derecho, cuál es el sentido de su ciencia. Nos encontraremos con distintos pensadores de las diferentes escuelas filosóficas. Conoceremos los primeros términos para abordar la materia y veremos sobre todo aquello que no es derecho. CAPÍTULO 1: ¿QUÉ ES EL DERECHO? 1) Introducción. 2) Ser Juristas. 3) Hombres de leyes. OBJETIVO: Abordar y presentar la “carrera” de derecho y el “saber” derecho. Javier Hervada en su clásico libro – Qué es el derecho? explicita la concordancia del Derecho como una ciencia práctica, poniendo de manifiesto que el estudioso del derecho debe aspirar a ser jurista, es decir aquel que conoce sobre lo justo o pretende determinar lo justo, identificándolo específicamente con el Derecho subjetivo. Para él la lesión del derecho es el injusto. El jurista deberá entender su labor en el ámbito del Poder Judicial y sobre la adecuada repartición de lo que le pertenece a cada uno. A la Justicia le importa un sistema de reparto propio de un orden social racionalmente justo (que es función propia de la ley) que implica un estado de la sociedad en la que cada cual tiene lo suyo y lo usa sin interferencia. 4) ¿Es el derecho una ciencia? OBJETIVO: Tomar conciencia científica en el asunto del derecho desde los ámbitos de la Filosofía, Historia, dogmática/práctica. Rudolf Ihering sostiene que en el ámbito de las ciencias no hay ninguna otra a la que se pueda atribuir carácter, de forma tan clara, como a la ciencia del Derecho. Esto se justifica desde tres puntos de vista: desde el ámbito de la Filosofía del Derecho, que investiga sus últimos fundamentos (conciencia) a la cual agradece el derecho sobre la tierra su origen y validez; desde la Historia del Derecho, que la ha seguido en todos los caminos analíticos desarrollados promoviéndola hacia una más elevada perfección; como también desde la perspectiva de la Dogmática, que por medio del uso práctico ha ordenado una representación científica de todas las experiencias y hechos, las cuales COMENTARIO DEL DOCENTE ¿Sabian que la palabra Derecho deriva de la voz latina directum?, significa "lo que está conforme a la regla, a la ley, a la norma", o "lo que no se desvía ni a un lado ni otro". IMPORTANTE Podrán descargar éste módulo en formato pdf seleccioando la opción "descargar" en el menú inferior de este libro. ABOGACÍA 2 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n a l D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO encierran en sí el punto final y más alto de la comprensión del Derecho. La noción del derecho: a) Sociedad y derecho. b) Derecho y organización. c) Concepto de ley natural. d) Concepto de deber. e) Finalidad del orden jurídico. f) Lógica jurídica. g) Derecho y justicia. h) Derecho objetivo y Derecho Subjetivo. I) Derecho positivo y natural. j) Justicia y Moral. OBJETIVO: Conceptualizar distintas perspectivas para aportar a la deconstrucción de las distintas acepciones que sirven al derecho La vida política, la convivencia humana requirió de reglas o normas por las que rigen el comportamiento del individuo en relación a los otros para conservar la estabilidad social. Así se entienden esas reglas o valores como moral y en contra posición será lo inmoral, entendiéndose también como idea de lo bueno y lo malo. La existencia de acciones y actividades susceptibles de valoración moral se fundamenta en el ser humano como sujeto de actos voluntarios. Por tanto, la moral se relaciona con el estudio de la libertad. Así la ética reflexiona racionalmente sobre los diversos esquemas morales con la finalidad de encontrar principios absolutos y universales racionales que determinen lo correcto. COMENTARIO DEL DOCENTE ¿Qué piensan ustedes? ¿Creen que el Derecho es una ciencia? ¿Por qué? Video > Moral y Derecho Video explicativo sobre la concepción de Kant en relación a la Moral y el Derecho. INSERTAR VIDEO ABOGACÍA 3 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n a l D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO En los orígenes el imperio del príncipe era orden jurídico. Posteriormente Rousseau sostuvo la existencia del estado en un contrato social que garantice los derechos de los pueblos. Karl Marx en cambio entendió al Estado moderno como la herramienta de opresión que detentan las clases dominantes sobre las oprimidas. De observar y analizar los Estados podemos deducir que el mismo se constituye por un pueblo organizado en un territorio, esa organización la constituye un conjunto de normas que invisten a su vez de poder al Estado. El término derecho surge del latín “directio” que significa “línea recta” o “directamente”. Ello tiene que ver con que los juristas romanos entendieron al derecho como el "arte de lo justo y lo equitativo" (Ulpiano). Sin embargo los términos no siempre tienen una misma interpretación, de hecho Inmanuel Kant, entendió al derecho como el complejo de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede coexistir con el criterio de todos los demás, según una ley universal de libertad. En tanto que para Karl Marx el derecho es la voluntad de la clase dominante, elevada a la categoría de ley para imponer el orden coercitivo que asegure su poder. Si partimos de una definición básica del derecho, entendido este como norma o sistema de normas, estamos hablando entonces del derecho en sentido objetivo, como norma, que impone deberes. Ahora bien, así como la norma impone deberes, también concede la facultad de exigir el cumplimiento del precepto jurídico, esto es, el derecho en sentido subjetivo. Así mismo, el derecho objetivo tiene dos connotaciones, una como Derecho Natural y otra como Derecho Positivo. Al Derecho Natural lo conforman aquellos principios y normas que rigen la conducta social de los hombres por estar impresos en la naturaleza humana y conformarse al orden natural de las cosas. Por su parte, el Derecho Positivo es el conjunto de normas que cumplen con los procedimientos de su elaboración en un espacio (lugar/tiempo) determinado. La cara contrapuesta de un derecho subjetivo es una obligación. Todo derecho supone para una o más personas una obligación de respetarlo, ya sea de forma activa (obligación de hacer) o pasiva (obligación de no hacer). J.J. Rousseau Immanuel Kant Glosario Fue un polímata: escritor, filósofo, músico, botánico y naturalista franco-helvético definido como un ilustrado. Las ideas políticas de Rousseau influyeron en gran medida en la Revolución francesa, el desarrollo de las teorías republicanas y el crecimiento del nacionalismo. • Comunidad social con una organización política común y un territorio y órganos de gobierno propios que es soberana e independiente políticamente de otras comunidades. • Fue un filósofo prusiano de la Ilustración. Es el primero y más importante representante del criticismo y precursor del idealismo alemán y está considerado como uno de los pensadores más influyentes de la Europa moderna y de la filosofía universal. ABOGACÍA 4 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n al D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO Derecho Objetivo Derecho Subjetivo Derecho Natural Derecho Positivo Principios y normas que rigen la conducta social Conjunto de normas que cumplen con los procedimientos en un espacio y tiempo determinado Concede la facultad de exigir el precepto jurídico Video > Derecho Natural y Derecho Positivo Video explicativo sobre Derecho Natural y Positivo. INSERTAR VIDEO Video > Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo INSERTAR VIDEO ABOGACÍA 5 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n a l D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO 5) Impunidad y Derecho: a) La cultura de la impunidad. b) El rol de los juristas en la impunidad. c) Alternativas a partir de la impunidad. d) Verdad y justicia. OBJETIVO: Acordar el concepto derecho. Impunidad como ausencia de derecho. Compromiso del derecho con la verdad y la vida. Cuando un sistema no responde a las demandas de justicia más básicas, no investiga ni castiga a quienes llevaron adelante graves violaciones contra los derechos fundamentales, cuando se establecen amnistías, indultos o toda clase de obstáculos para impedir la prosecución penal o cuando los operadores judiciales se inhiben de realizar ese tipo de investigaciones, la confianza y credibilidad en el estado de derecho se esfuma. Es que la falta de respuesta judicial frente a los crímenes contra los derechos fundamentales, además de ser la negación del derecho, resiente los valores fundamentales de la sociedad. La incapacidad de los estados, del derecho internacional, la inacción de enfrentar los delitos contra la humanidad (terrorismo de estado) consagró la impunidad de tales de conductas. Frente a esta cultura en la que solo cabe la resignación o la venganza, se hace cada día más necesario reconocer y determinar obligaciones del Estado Constitucional, de lo contrario este , como autoridad legítima y capaz de regular conductas y garantizar los derechos del hombre, desaparece. Impunidad en sentido amplio significa la no penalización de una conducta, pero en un sentido estricto a la ausencia de penalización de los derechos fundamentales de las personas. Finalmente se relaciona también vulgarmente con la corrupción o la ilegalidad. El Estado está en su derecho de no punir, de despenalizar conductas, sin embargo esta despenalización no puede importar la negación de los valores fundamentales creadores de la sociedad, de la humanidad, nos referimos al significado restrictivo de la palabra impunidad, el cual necesariamente queda vinculado con la acepción vulgar. Esta clase de impunidad resiente todo el sistema del Estado de Derecho pues legitima la desigualdad y deslegitima la capacidad del órgano que detenta la facultad de juzgarlo. La impunidad en un sentido estricto refleja algo mucho mayor que la injusticia ya que da cuenta de la distribución del poder. Los sistemas jurídicos sirven tanto para consolidar cambios como para resistirlos, para lograr la paz social o para justificar golpes de Estado o genocidios. Muchas veces en la historia, el Estado de Derecho fue útil para justificar la opresión. Las graves violaciones a los Derechos Humanos no son algo nuevo en la historia y la mayoría de estos crímenes han quedado impunes. Esto último confirma que el poder de los criminales se prolonga en el tiempo y a la vez, genera la creencia de que frente a los crímenes de lesa humanidad la regla es la impunidad. De allí la importancia al hablar de derecho de señalar qué se entiende por el término y qué se invoca en su nombre. No todo sistema jurídico puede ser considerado derecho, ni todo acto de poder puede ser considerado una norma. No puede aceptarse como parte del derecho una norma que convalide la aniquilación o la tortura. COMENTARIO DEL DOCENTE Para ustedes, ¿qué es saber Derecho? ABOGACÍA 6 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n a l D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO Sin entrar en las discusiones positivistas, realistas, ius naturalistas, etc. de la filosofía del Derecho, puede afirmarse que, salvo para algún positivista furioso, el derecho debiera acercarse a los valores de la sociedad. En esos valores, están la integridad física y la preservación de la vida. Si nos alejamos por completo de estos valores, al punto de consentir los crímenes de lesa humanidad, dejaremos de aplicar el Derecho, pues estaremos solo frente a meros actos de poder. En este sentido, para nosotros profesores y alumnos de derecho, es bueno tener siempre en cuenta que: Saber de leyes no es saber Derecho El Estado de Derecho se funda en la preservación de los derechos fundamentales. El Estado es el garante absoluto de tales derechos y por ello si los viola o consiente su violación masiva y sistemática, comete un crimen que lesiona a la humanidad. La protección de los derechos fundamentales no es algo que el Estado pueda optar o no hacer. Tal deber rige aun en contra de su voluntad. Por eso, ante crímenes cometidos, su obligación –contrariamente a favorecer la impunidad- subsiste en posibilitar el acceso a la justicia para el juzgamiento y la eventual condena a los responsables de esos actos. Síntesis Hemos llegado al final de la primer clase. Aquí hemos recorrido diferentes conceptos teóricos sobre el derecho y hemos diferenciado las distintas posturas teóricas sobre el derecho como ciencia. Les propongo que reflexionen sobre los conceptos abordados y sobre cómo fueron cambiando las concepciones sobre el derecho a lo largo de la historia. Les dejo algunas actividades para que practiquen junto con la lectura, las mismas no son obligatorias. Nos reencontramos en la próxima clase donde abordaremos las diferentes formas de organización de las sociedades a través de la historia. Espero que les haya gustado, ¡nos leemos! ABOGACÍA 7 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n a l D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO ACTIVIDADES 1) Identifique qué es derecho, justicia y ley en Javier Hervada. 2) Identifique qué es derecho, justicia y ley en Rudolf Ihering. 3) Encuentre las diferencias de las interpretaciones de estos autores con el manual de bibliografía alternativa obligatoria por Ud escogida. 4) En qué escuelas de la filosofía del derecho colocaría a estos pensadore.s 5) Cuál es la relación entre Estado y Derecho que efectúan estos autores Montesquiu, Locke, Rousseau, Hegel, Kant, Marx/Engels. 6) Qué argumentos utilizaría para hacer una crítica del derecho como ciencia 7) Realice un cuadro sinóptico con las distintas acepciones del derecho 8) ¿Qué son los derechos fundamentales? 9) ¿Qué fundamentos utilizan los positivistas para negar el derecho natural? 10) ¿Por qué Ramos Padilla entiende la impunidad como ausencia de derecho? 11) ABOGACÍA 8 M ó u lo 1 In tr o d u cc ió n a l D er e ch o INTRODUCCIÓN AL DERECHO Este material deberán conseguirlo en librerias o bibliotecas: • ¿Qué es el derecho?” por Javier Hervada, Editorial Temis - 2° Edición 2009 - Bogotá – Colombia. Capítulo I, II y III. • Conferencia Inagural ¿Es el derecho una ciencia? Por Rudolf Ihering, Editorial Comares 2002 Granada España. Páginas 49 a 90 • Crímenes de Lesa Humanidad en la Argentina por Alejo Ramos Padilla. Editorial Fabian J. Di Placido 1°ed. 2011 Buenos Aires. Capítulo I y III - Páginas 23 a 43 y 97 a 143 • ALCHOURRÓN, C. y BULYGIN, E. Introducción a la metodología de las ciencias jurídicas y sociales. Astrea, Buenos Aires (1974). • NINO, Carlos: Introducción al análisis del Derecho. Editorial Astrea. Buenos Aires. 2da Edición,12 reimpresión 2003. • ROCHA OCHOA Cesario: Manual de introducción al derecho por Cesareo Rocha Ochoa, Editorial Universidad del Rosario, 2da edición 2008 Bogotá Colombia Este material deberán conseguirlo por su cuenta en librerias o bibliotecas: • AFTALION, E. - GARCIA OLANO Y VILANOVA, J.: Introducción al Derecho. Editoral Abeledo Perrot. Buenos Aires. 3er Edición 1999. • GOLDSCHMIDT, Werner: Introducción al Derecho (estructura del mundo jurídico) Editorial Aguilar. Buenos Aires 2da Edición. 1962. • TORRES LACROZE, F.: Manual de Introducción al Derecho. La Ley. Buenos Aires. 1997. • LOPEZ CALERA, Nicolás María: Teoría del derecho de Nicolás María Lopez Calera Editorial Comares, 1ra edición 2004 Granada España Lectura Obligatoria Lectura Complementaria
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