HEREJIAS JURIDICAS ENSAYOS SOBRE DERECHO, PROCESO Y CONSTITUCION-GUIDO C AGUILA GRADOS

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HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
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HEREJÍAS JURÍDICAS 
Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 
 
Guido C. Aguila Grados 
 
MAGÍSTER EN DERECHO PROCESAL POR LA UNIVERSIDAD NACIONAL DE ROSARIO 
(ARGENTINA) 
CODIRECTOR FUNDADOR DE LA ESCUELA DE ALTOS ESTUDIOS JURÍDICOS EGACAL 
(PERÚ) 
DOCENTE VISITANTE DE LA MAESTRÍA EN DERECHO PROCESAL DE LA UNR 
(ARGENTINA) 
PRESIDENTE DEL CAPÍTULO PERÚ DEL INSTITUTO PANAMERICANO DE DERECHO 
PROCESAL 
 
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PRESENTACIÓN 
 
 
a abogacía debe ser la profesión más formal del mundo. Mientras que 
un médico salva vidas vestido con  jeans, zapatillas, una camiseta, un 
gorro, mascarilla  y mandilón  verde;  y  un  ingeniero  hace maravillas 
con  toneladas  de  cemento  ataviado  con  un  casco,  una  camisa  –casi 
siempre  a  cuadros‐,  blue  jeans  descoloridos  y  zapatos  marca  CAT;  el 
abogado puede estar en pleno verano austral a 40° a la sombra y si quiere 
ejercer debe usar el traje completo con camisa manga larga y con el cuello 
presionado por una corbata. Y si la presentación es ante alguna autoridad 
u organismo, debe lucir colgada la estrella de siete puntas, un requisito no 
negociable en el Perú.  
 
La sabiduría popular señala que –en cualquier ámbito de la vida‐ si 
insistimos  mucho  en  la  forma  es  porque  no  existe  mucho  fondo.  Y 
difícilmente se equivoca. Sin embargo, muy pocas veces se encuentra algo 
sobre  esta  manía  de  los  abogados.  No  del  Derecho.  Insistimos:  de  los 
abogados.  Está  en  nuestras manos  torcer  ciertas  formas  decimonónicas 
que no se condicen con nuestros tiempos. Tampoco con el sentido común. 
Pero  las  más  de  las  veces  los  profesionales  del  Derecho  nos  dejamos 
envolver por la vanidad que viene en comparsa con esta profesión. 
 
 Raza compleja  la de  los abogados. Puede encontrarse un aire de 
superioridad  en  frecuentes  diálogos:  “Nosotros  los  abogados…”  como  si 
perteneciéramos a la panaca del Señor de Sipán. La mayoría de colegios de 
abogados del Perú tiene en su nombre el epíteto de Ilustre. Difícilmente lo 
justifican.  Las  elecciones  en  el  Colegio  de  Abogados  de  Lima  –el  más 
grande  del  país‐  se  ha  convertido  en  un  acontecimiento  anual  que 
desvirtúa  la  profesión.  Excesiva  violencia  verbal  y  hasta  física,  se 
convierten en una foto ajada de la abogacía. 
 
  Ante  esta  ausencia  de  autocrítica  aparece  Herejías  Jurídicas  
‐Ensayos  sobre  Derecho,  Proceso  y  Constitución‐,  un  pequeño  texto  de 
contenido  jurídico aunque vestido con traje de  literatura. Un centenar de 
páginas  A5  que  aborda  temas  serios  con  un  lenguaje  que  pretende 
L 
Guido C. Aguila Grados 
 
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arrancar una sonrisa. O producir el efecto contrario. No tenemos noticias 
de que en el Derecho exista una publicación de esta naturaleza. Los textos 
jurídicos  generalmente  son muy  formales  –como  no  podían  ser  de  otra 
forma‐ y  ritualistas. Si vale  la analogía,  se acercan a un estilo dogmático 
extremo. Por ello, estas páginas pueden ser una herejía. Pueden encrispar 
a más de uno. O lacerar lo más profundo de su ser. También habrá quienes 
sentirán que coincide con  lo que ya pensaban. Advertencia: En  todos  los 
casos son percepciones muy personales. Lo que traslucen estas páginas es 
el sentimiento del suscrito. Un sentimiento genuino de un abogado que no 
cree  en  la  formación  jurídica  peruana.  Que  no  se  enorgullece  de  la 
abogacía y sus prácticas cotidianas. Pero que tiene la convicción de que el 
silencio  y  la  inercia  ante esta  realidad es  igualarse hacia  abajo. También 
existen pecados y delitos por omisión.  
 
Entre  la  oncena  de  artículos  que  conforman  esta  entrega  se 
encuentran  nueve  que  constituyen  aportes  a  diferentes  revistas 
continentales  y  ponencias  internacionales.  También  se  transcriben  dos 
prólogos  nuestros  a  textos  procesales.  ¿Qué  hacen  dos  prólogos  entre 
ensayos tan originales en estilo y contenido? Muy simple: son resultado de 
la  ilógica. Es una práctica usual en el mundo  jurídico que el autor sea un 
anónimo  del  Derecho  y  quien  prologue  un  jurista;  en  ambos  casos  es 
exactamente al revés.  
 
Quienes deseen debatir u opinar  sobre  lo escrito en  las páginas 
siguientes  pueden  hacerlo  a  la  dirección  epistolar  que  aparece  abajo. 
Desde ya mi gratitud y aprecio a quienes dediquen un  tiempo a conocer 
estas herejías. 
 
Guido C. Aguila Grados 
gag@egacal.com 
www.egacal.com 
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I 
 
DIOS, PATRIA Y COCA COLA: 
EL MARKETING DEL SISTEMA INQUISITIVO 
EN EL PERÚ 
 
"Puede que no haya ninguna magia  
en la fórmula de ese oscuro líquido  
azucarado y gaseoso  
que constituye el refresco 
 más popular del mundo.  
Donde sí hay magia es 
 en la brillante estrategia 
 de mercadotecnia que ha afirmado  
sólidamente el éxito de Coca‐Cola 
 en el transcurso de un siglo".  
 
Mark Pendergrast  
 
La Coca‐Cola inicia la segunda década de su segundo siglo de vida 
como  el  producto  más  famoso  y  de  mayor  distribución  en  el  mundo. 
Probablemente, Coca‐Cola sea  la palabra que más se entiende en todo el 
planeta. El  invento que creara el genial  John Pemberton como un  tónico 
para  los  nervios  ha  desatado  a  lo  largo  de  su  existencia  una  serie  de 
"propiedades"  que  se  han  convertido  en  pretexto  para  su  consumo 
permanente.  Sin  embargo,  hasta  sus  mismos  directores,  a  lo  largo  del 
tiempo,  han  comprendido  que  no  es  su  composición,  sino  sus  distintas 
estrategias de marketing las que han convertido a esta bebida gaseosa en 
la  marca  paradigmática  del  planeta.  Algo  parecido  ocurre  con  otro 
"producto"  más  trascendente  en  el  desarrollo  de  un  país:  el  sistema 
procesal inquisitivo.  
Guido C. Aguila Grados 
 
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Los  sistemas  constituyen una  apuesta por una postura  filosófica 
para que desarrolle ese método llamado proceso. Los países apuestan por 
uno u otro sistema. Es una cuestión de opción. Sin embargo, como en las 
reglas de mercado, el derecho a elegir una opción entre varias requiere 
de  un  requisito  fundamental:  una  información  completa  y  clara  de  las 
opciones  que  postulan.  En  el mercado  procesal  esto  no  ocurre,  lo  que 
genera una  competencia desleal que  todos  contemplan  como normal en 
medio  de  una  crisis  oncológica  de  la  justicia  peruana.  Como  este 
desequilibrio de competencia se hace crónico, se envilece más aun cuando 
los  dueños del planeta Derecho  en mi país pretenden  convertirlo  en un 
monopolio. No hay otra opción. Así, hablar en algún panel de impartialidad 
judicial  o  inaplicabilidad  del  iura  novit  curia  o  inconstitucionalidad  de  la 
prueba oficiosa es motivo para que el resto de expositores vire su mirada 
hacia nosotros para observamos como sapos de otro pozo.  
Sospecho  que  el  Sistema  Inquisitivo  es  como  ese  líquido 
azucarado  y  gaseoso  oscuro  que  constituye  el  refresco más  popular  del 
mundo.  Su  implementación  y  permanencia, más  que  deberse  a  pilares 
sólidos, se debe a toda la parafernalia de mercadotecnia que tiene tras ella 
en el Perú.  
Trataremos  de  acercamos  a  la  realidad  procesal  peruana  desde 
sus raíces más profundas. Sólo en Lima, existen 17 facultades de Derecho y 
hacia el 2011 es probable que lleguen a la veintena. En el interior del país 
esta cifra se multiplica por tres y no existe una información cierta sobre la 
oferta  de  la  abogacía  a  distancia,  que  también  es  mayúscula. 
Parafraseando a MALTHUS diríamos que  la demanda de abogados  crece 
en  progresión  aritmética mientras  que  la  oferta  de  letrados  crece  en 
progresión geométrica, por  lo que, en un corto plazo,  los abogados en el 
Perú terminaremos comiéndonos entre nosotrosmismos.  
En todos estos centros de formación jurídica, casi en exclusiva, se 
hace una apología del Sistema  Inquisitivo. Se estudia  la norma  imperante 
como un dogma, siguiendo el decimonónico método exegético y se lleva a 
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los  altares  del  Derecho  a  los  gamonalistas  procesales  nacionales  y 
extranjeros.  Del  garantismo  penal  de  FERRAJOLI  se  sabe  nada. Muchas 
veces sólo lo presentan en el nivel de doctorado, y esto, con mucha suerte 
de por medio. Del repensar procesal de BRICEÑO SIERRA ni qué decir. Los 
abogados  peruanos  se  mueren  de  viejos  sin  tener  noticias  suyas. 
MONTERO AROCA Y ALVARADO VELLOSO, sospechosamente son proscritos 
de bibliografías recomendadas.  
Es  evidente que  si  el  aparato marketinero del Derecho procesal 
presenta  la  figura  del  juez  como  justiciero  y  solidario,  entonces  todos 
coincidirán  que  su  autoridad  en  el  proceso  es  indiscutible.  Veamos 
brevemente  algunos  slogans  y  recursos  mediáticos  con  que  logra  su 
monopolio académico el activismo judicial.  
 
1. Utilización de lirismo poético para justificar un juez solidario.  
"Juez activo,  involucrado con el proceso y comprometido con su 
sociedad"  reza  la definición de  juez director del proceso. Se prefigura de 
esa manera un juez justiciero que socorre a las partes ante su ignorancia o 
inercia, un juez que dirige el proceso de una manera activa para llegar a la 
justicia y a la verdad real, un juez que se sacrifica para que el proceso no se 
decante en insulso. Si es así, entonces yo también digo: "i Lo compro! ¡Ese 
billete es seguro!" Si el docente que tengo al frente sostiene que es un Juez 
activista que  llega  a  la  verdad  con  real  convicción  y que no  relativiza  su 
fallo  por  la  persuasión  de  las  partes,  entonces  exclamo  al  instante: 
"¡También  lo  compro!”.  Debo  reconocerlo.  Yo  también  compré.  Sólo 
cuando  conocí  la  otra  oferta  y  sus  argumentos  sólidos  renegué  de  los 
juegos de azar.  
Volvamos  al escenario del párrafo  anterior.  Si por otro  lado,  las 
pocas veces que se habla de Sistema Dispositivo se le asocia con el proceso 
regulado  con  el  desaparecido  Código  de  Procedimientos  Civiles,  cuyos 
procesos duraban  como mínimo un  lustro, y presentan a un  juez pasivo, 
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reducido a ser la boca de la ley ‐lo que ya fue denostado por Montesquieu‐
, un  juez débil cuyos movimientos  son orientados cual marioneta por  las 
partes con lo que el proceso se contamina de manera insalvable, entonces 
se comprenderá por qué el abogado peruano sólo  reconoce una  filosofía 
procesal. Así, el activismo o solidarismo  judicial se convierte en su dogma 
y, como es  lógico, deplora todo aquello que  le sea extraño y disienta con 
sus postulados.  
 
2. Publicidad de doctrina cuyos escritos constituyen verdaderos 
evangelios reveladores de la verdad procesal.  
La  literatura  procesal  es  también  unidireccional.  Múltiples 
editoriales en  toda América Latina abren  la billetera para  sacar a  la  luz 
todo  lo  que  se  escriba  sobre  derecho  procesal  activista.  No  hay  que 
culparlas.  Es una  inversión  segura.  El pronto  retorno no  se discute. No 
requieren de mucho anuncio. Los autores son renombrados y enaltecidos 
en  todo  foro académico. Es  frecuente que estos mismos autores se citen 
unos  a  otros.  No  se  sustraen  ni  reprimen  en  halagos  mutuos  como 
cortesanos en pasillos palaciegos. Los propios legisladores de los Códigos 
publican sus comentarios a  la norma que prohijaron. Algo así como que 
una empresa para contratar a un empleado le pida referencias del mismo a 
su madre. El dedicado a  los menesteres del Derecho, apenas observa un 
título  en  vitrina,  lo  adquiere.  "Hay que  estar  actualizado"  se dice,  como 
pretendiendo  justificar  un  acto  casi  autómata.  Estas  publicaciones  se 
extienden como eco en valle montañoso, ya que  los que  se  inician en  la 
autoría  de  textos  jurídicos  entienden  pronto  el  negocio.  Se  cuelgan  del 
saco de la fama de alguien más grande y conocido. Para ello se inventaron 
los prólogos o estudios preliminares. Misión cumplida. Los han presentado 
a  la  sociedad  jurídica  de  moda.  El  sistema  procesal  monopólico  ha 
engrosado sus filas de adeptos y todos han resultado beneficiados. Un final 
en que todos dibujan caritas felices.  
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3. Invención  de  principios  y  neologismos  que  pretenden 
introducirse como dogmas jurídicos.  
La Coca‐ Cola en su centuria de existencia ha cambiado  la  forma 
de su botella y de isotipo para dejar la sensación de evolución. También ha 
creado  la  variedad  "zero" para adecuarse a  la  cultura dietética de  cierto 
segmento de consumidores. Hoy ya no tiene un eslogan fijo. "La chispa de 
la vida" es el que más recordamos los cuarentones en el Perú. Lo mismo se 
puede  aplicar  a  otros  productos.  Existen  detergentes  de  uso  doméstico 
conocidos  desde  nuestra  infancia  que,  para mantenerse  en  el mercado, 
han  creado  su  propia  metamorfosis:  puntitos  azules,  nueva  fórmula, 
fórmula  reforzada, 20% más por el mismo precio, entre otras  ingeniosas 
maneras  de  siempre  estar  a  la  vanguardia  comercial.  Un  símil  de  esta 
situación es lo que se ha dado con el Solidarismo Judicial.  
En  las últimas dos décadas nos ha  llegado desde el norte y el sur 
principios  inaplicables  y  neologismos  dignos  de  promociones  televisivas. 
Así,  en  el  artículo  cuarto  del  Título  Preliminar  del  Código  Procesal  Civil 
peruano  (1)  se  consagra  el principio de buena  fe procesal.  El  tiempo de 
vida  de  este  principio  es  lo  que  se  demora  en  leerse  desde  el  Título 
Preliminar hasta el artículo referido a la posibilidad de solicitar una medida 
cautelar antes de  la  interposición de  la demanda. ¿Qué buena  fe puede 
existir si una tarde llegamos a nuestra casa y nuestro acreedor ha puesto 
en manos de un custodio todos nuestros muebles y artefactos a través de 
una  cautelar  para  futura  ejecución  forzada  en  forma  de  secuestro? 
¿Acaso  los  justiciables  no  recurren  al  proceso  porque  en  la  relación 
jurídico material  en  conflicto  precisamente  se  ha perdido  la  buena  fe? 
MONTERO  AROCA,  luego  de  una  prolija  investigación  (2),  no  encuentra 
antecedentes  a  este  principio  en  la  historia  del  Derecho.  Entonces  nos 
preguntamos, ¿De dónde lo sacaron? Si la historia no lo registra y tampoco 
lo tolera la realidad ¿Habrá algún escenario en que las partes en conflicto 
actúen con buena  fe, entendida como confianza, entre ellas? Tenemos  la 
certeza que no. Y pensar que los que se inician en el estudio de la ciencia 
procesal lo repiten como comercial de moda.  
Guido C. Aguila Grados 
 
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Respecto  a  los  neologismos,  las  Enciclopedias  OMEBA  y 
CABANELLAS  se  han  convertido  en  fardos  de  papel  reciclable  con  el 
advenimiento  de  un  nuevo  lenguaje  procesal.  Así,  “Medidas  para mejor 
proveer”, “Medidas cautelares autosatisfactivas”, “Juez profiláctico”  (3) y 
otras  yerbas  exóticas  han  enriquecido  el  jardín  botánico  procesal. 
Pregunto: ¿No sería mejor orientar el estudio del proceso contemporáneo 
a  la nueva  realidad social? Sólo pregunto. Felizmente, hay esfuerzos más 
razonables.  El  desaparecido  colombiano  SANGUINO  reparaba,  en  una 
lúcida  disertación  en  Arequipa  en  el  año  2005,  que  estábamos  en  un 
mundo  controlado. Nos  recordaba  que  los  que  conducen  esta  sociedad 
consumista sabían qué comíamos, dónde estábamos, cuánto debíamos, de 
qué sufríamos y hasta si teníamos auto o perro. Entonces advertía sobre la 
necesidad de adecuar el proceso a esta nueva realidad, ya que el desarrollo 
de  los  intereses difusos  y  los derechos  colectivos  romperían el diagrama 
delproceso  civil  actual.  Los  conceptos  de  legitimidad  para  obrar, 
representación  procesal, medidas  cautelares  o  la  responsabilidad  de  las 
costas y costos tendrían que reacomodarse para esta novedad jurídica. En 
esa  línea  de  repensar  y  recrear  en  serio  el  Derecho,  la  brillante 
investigadora rosarina MEROI (4) ha desarrollado una tesis  inmejorable al 
respecto.  El mensaje  surge  solo:  Llamemos  a  las  cosas  por  su  nombre; 
preocupémonos  por  los  verdaderos  desafíos  del  Derecho  procesal 
contemporáneo.  
Todo este bombardeo publicitario por aire, mar y tierra encuentra 
un terreno fértil para que se extienda la nube de humo procesal. Se lanzan 
bolas  de  fuego  publicitarias  sobre  paja  seca  y  entonces  lo  que  fue  una 
fogata  termina siendo un  incendio  forestal. Al  igual que el departamento 
de marketing de la Coca‐Cola, lo importante es que se venda el producto.  
Sin  embargo,  esto no  es un  réquiem. No  todo  está perdido. No 
siempre el poder de  la publicidad  lo puede todo. Cuando  la competencia 
es desleal, a veces el mismo mercado se autorregula. No subestimemos a 
los  abogados.  Es  evidente  que  ya  advirtieron  que  algo  anda  mal.  No 
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demorarán en descubrir la causa. Entonces no habrá marketing que valga. 
Se buscará otra opción. Aquí también vale  la metáfora con que  iniciamos 
estas líneas. Aunque nunca se supo la causa, las estadísticas registran que 
el único país del mundo en que  la Coca‐Cola no  logró el primer  lugar de 
preferencias  entre  los  consumidores  fue  el  Perú.  A  pesar  de  todo  el 
carnaval  publicitario,  no  pudo  superar  las  ventas  de  un  agua  gaseosa 
nacional:  lnca Kola.  Los extranjeros  tampoco  se explican, pues  sostienen 
que  la  bebida  amarilla  tiene  sabor  a  goma  de mascar.  Por más  de  dos 
décadas  la  tierra  de  Grau,  Vallejo  y  Chabuca  Granda  fue  el  punto más 
urticante de la centenaria transnacional. Finalmente, ésta optó por la única 
posibilidad  que  tenía  para  obtener  todas  las  propiedades  del  juego  de 
monopolio y así poder comprar casas y hoteles: adquirió la Inca Kola.  
 
A manera de conclusión  
No  creemos  que  el  activismo  o  solidarismo  judicial  sea  una 
apuesta idónea para una mejor justicia en el Perú. Sentimos el Derecho de 
otra  forma.  Preferimos  el  sentido  común  a  la  dictadura  de  la  norma. 
Preferimos  ser  llamados  protestantes  del  Derecho,  a  ser  considerados 
dogmáticos,  tradicionales  y  formalistas.  Preferimos  el  atrevimiento  y  la 
frontalidad, en  vez de  la  condescendencia  con un orden que  tocó  fondo 
hace  mucho  rato.  Por  ello  utilizamos  un  lenguaje  distinto  en  nuestros 
artículos.  
Disentimos con respeto y con altura de quienes piensan distinto. 
No está en debate su calidad humana ni su conocimiento del Derecho. Al 
contrario.  Lo  firmamos  las  veces  que  sean  necesarias.  Simplemente 
entendemos  y  razonamos  el  proceso  de  una manera  distinta.  Lo  que 
repudiamos  es  la  información  sesgada  que  se  brinda  a  los  receptores. 
Este  sesgo  deviene  en  engañoso.  No  es  justo  que  se  hipoteque  el 
pensamiento procesal por intereses de quienes ostentan la membresía del 
derecho nacional. Expongamos nuestras  ideas y razones. Discutamos. Lo 
Guido C. Aguila Grados 
 
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peor que podría pasar es que no nos pongamos de acuerdo. A  lo mejor 
cada grupo se aferra más a sus convicciones. No  importa, pues ganará el 
oyente  jurídico.  Se  enriquecerá.  Tendrá  opciones  que  luego  contrastará. 
Será mejor para el Derecho peruano que  se escuche ambas  campanas  y 
que cada hombre y mujer de Derecho escoja el mejor tañido. Que sea el 
oído agudo y el pálpito  interior el que determine  la melodía procesal de 
cada uno. Pero de una vez, desterremos el ruido monótono y altisonante 
que perturba la mente y el espíritu.  
 
NOTAS: 
(1)   Código Procesal Civil. Titulo Preliminar. Artículo  IV: "(…) Las partes, sus  representantes, 
sus Abogados y, en general, todos los partícipes en el proceso, adecúan su conducta a los 
deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe" (la cursiva es nuestra).  
(2)  MONTERO  AROCA,  Juan.  REVISTA  IBEROAMERICANA  DE  DERECHO  PROCESAL 
GARANTISTA N° l. pp. 95. en www.egacal.com 
(3)   PEYRANO, Jorge Walter. CUESTIONES PROCESALES MODERNAS. pp 152.  
(4)  MEROI, Andrea en www.academiadederecho.com  
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 17
II 
 
«LOS 7 PECADOS CAPITALES DE LA 
ENSEÑANZA DEL DERECHO PROCESAL 
EN EL PERÚ» 
 
Inicio de un nuevo año académico en alguna Facultad de Derecho 
peruana y en el horario que nos han entregado  figura como profesor de 
Derecho  Procesal  un  conocido  jurista,  autor  de  libros  e  integrante  de 
alguno de los poderes del Estado. Inmediatamente la ilusión se apropia de 
nosotros  y  nos  vemos  como  delegados  o  auxiliares  de  cátedra  o 
practicando  en  su  estudio  o  en  su  Corte.  Nuestra  vida  torna  un  nuevo 
impulso:  «trataremos  de  emularlo»  nos  decimos.  No  faltaremos  a  su 
cátedra  así  jueguen  Argentina  y  Brasil  la  final  del mundial  sudafricano. 
Esperamos el inicio de su clase como quien espera a la primera novia. Sin 
embargo,  a  pesar  de  tanta  expectativa,  pueden  darse  cualquiera  de  los 
siguientes desenlaces:  
Escena 1:  
No le entendemos nada. Descubrimos que su competencia con la 
saliva es inversamente proporcional a la que posee con la tinta.  
Escena 2:  
No le escuchamos nada. Su voz sólo alcanza las tres primeras filas 
de carpetas. Sólo el respeto por su avanzada edad nos obliga a aparentar 
una atención que no tenemos. En las aulas‐estadios de algunas facultades, 
la mitad de  la clase está terminando el trabajo que se presentará  la hora 
siguiente y la otra mitad poniéndose al día en otro curso (1) 
Guido C. Aguila Grados 
 
 18
Escena 3:  
Dedica  la  primera  clase  a  narrarnos  su  vida  o  sus  experiencias 
profesionales que, por cierto, debemos agradecer ya que nos prepara para 
nuestra futura lucha por la justicia. En la segunda sesión y en las sucesivas 
interrumpe el desarrollo del sílabo para seguir enriqueciéndonos y así no 
cometamos más adelante errores que él  tuvo en el ejercicio profesional. 
¡Gracias, Maestro!  
Escena 4:  
Comienza a preguntar su nombre a cada uno de  los que estamos 
en el salón, dónde vivimos, estado civil, lugar de nacimiento, materia en la 
que queremos especializarnos. Nos pone al borde de  las  lágrimas cuando 
le escuchamos decir que un maestro debe acercarse a sus discípulos para 
conocerlos y de esa manera su mensaje llegue mejor.  
Escena 5:  
Pide  que  abramos  nuestro  Código  Procesal  y  al  advertir  que 
algunos no  lo  tienen, consume  la hora con una homilía  referida a que  la 
norma  es para  el  abogado  lo que  la  espada para  el Cid  y  genera  en  los 
olvidadizos el mismo sentimiento que  tuvo Pedro  luego de negar a  Jesús 
tres  veces.  Para  la  segunda  clase  ‐ya  con  todo  el  salón  premunido  del 
Código‐ hace leer el primer artículo a cinco participantes y a continuación 
les pregunta qué han entendido. Ante el silencio sepulcral, anuncia que se 
calificará  la  participación  en  clase. Una motivación  espontánea  al mejor 
estilo de Miguel Ángel Cornejo.  
Escena 6:  
Es un sabio y no estamos a su nivel. Es un lujo inmerecido tenerlo 
delante  de  nosotros.  Ya  lo  tuvimos  de  docente,  ergo,  podemos  morir 
tranquilos. Podría en ese mismo momento estar ganando diez veces más 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 19
pero  por  el  cariño  a  la  Universidad  y  su  alma magisterial  es  capaz  de 
renunciar a todo aquello. No todo en la vida es dinero.  
Escena 7:  
Llega, saluda y escribe en  la pizarra: «Excepciones» y  la subraya. 
Todos  en  el  aula  se preguntan:  ¿De dóndesalió?  ¿Con qué otros  temas 
procesales se conectan? ¿Dónde tiene su origen esta institución procesal? 
Estas  y  otras  interrogantes  más  no  reciben  respuesta  de  nuestros 
demudados rostros y empieza el sermón trillado: «Ya esto lo deben saber 
del  año pasado» «  ¿Qué  les  enseñó  el  anterior profesor?» «  ¿No  saben 
esto? ¡Qué pena! Pero... yo tengo que cumplir con el programa».  
Escena 8:  
Toma  lista, mencionando  los  dos  apellidos  y  todos  los  nombres 
que  tengamos.  Se  detiene  en  alguno  de  pronunciación  complicada  e 
inquiere sobre el origen de ese nombre. Termina diciendo que estuvo en 
Inglaterra, Malasia o  Sri  Lanka,  según  la procedencia del  apellido.  Luego 
clasifica  a  toda  la  clase  en  grupos  y  anuncia  un  cronograma  de 
exposiciones.  Él,  escrupuloso  docente  por  vocación,  desde  su  cómodo 
pupitre,  celosamente  evaluará  las  exposiciones  y  los  que  pregunten  y 
propicien  el  debate  tendrán  puntos  de  bonificación.  Esto  despertará  la 
capacidad de investigación y trabajo en equipo. ¡Gracias Maestro! Segunda 
parte.  
Escena 9:  
Se sienta en la cátedra y empieza a disertar sobre el proceso, con 
un  tono de voz uniforme, preguntándose y contestándose a si mismo. Es 
un  monólogo  más  largo  que  el  sermón  de  viernes  santo.  Los  más 
empeñosos  ensayan  transcribir  hasta  su  respiración,  mientras  que  los 
demás  miran  sus  relojes  repetidamente.  En  el  examen  se  evaluará  la 
capacidad de  reproducir  lo que él dijo. Algunos,  sin  ruborizarse  siquiera, 
Guido C. Aguila Grados 
 
 20
suelen decir en  la previa de  las evaluaciones: “Quiero que me contesten 
esto”. El Derecho es  lo que quieren escuchar o  leer. Y pensar que existen 
facultades en que los edificios hablan. 
Escena 10:  
Empieza  la sesión tratando que todos entendamos  la vinculación 
adecuada de  los dos extremos que se presentan en  la aplicación de toda 
norma:  la  aparición  del  problema  de  convivencia  en  la  realidad  y  la 
solución que a ese problema  le otorga  la  ley. Esto es, el punto de partida 
del estudio del fenómeno procesal:  la causa y  la razón de ser del proceso 
(2). 
Lamentablemente  esta  última  escena  no  es muy  frecuente.  Las 
anteriores son películas conocidas y repetidas.  
Las  razones  de  semejantes  despropósitos  como  métodos  de 
enseñanza del Derecho en general y del Derecho Procesal en particular se 
encuentran, en muchos casos, en  la  incapacidad de quienes manejan  las 
universidades  como máquinas  tragamonedas(3)  y  las  facultades  como 
sus feudos, deformando  la esencia universitaria en un círculo vicioso de 
amigos y contubernios políticos. Cuando se diferencia lo bueno de lo malo 
y se opta por lo segundo, se alumbra una inmoralidad grosera que merece 
una condena a los círculos de Dante. Jugar con las ilusiones y el futuro de 
miles de  jóvenes no sólo es un pecado capital: es  la suma de todos ellos. 
Trataremos de graficarlos a continuación:  
 
1. Soberbia:  
Es  inexistente  la  capacidad  de  autocrítica  en  casi  todos  los 
responsables de  la  formación del  abogado. Cada  responsable  académico 
universitario vive convencido que está realizando bien su labor. Los errores 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 21
se  justifican con números. Hay un mayor número de alumnos. Hay mejor 
infraestructura. “Nadie nos va a decir  lo que tenemos que hacer” braman 
(sic).  Por  último  hay  un  argumento  contundente:  La  autonomía 
universitaria. Luis Pásara, en la investigación más importante acerca de las 
facultades de Derecho, halló una sucursal en una provincia cajamarquina 
donde las clases de Derecho se dictaban en un garaje con un solo profesor 
para todas las parcelas jurídicas. «Estamos llevando la ciencia jurídica a los 
lugares más alejados del Perú»  fue  la  réplica. Esto no  tiene desperdicio. 
¿Qué  Derecho  Procesal  se  enseñará?  ¿Qué  bibliografía  se  consultará? 
¿Qué  nivel  de  abogados  se  tendrá?  ¿En  cuántos  de  ellos  reposará más 
adelante la responsabilidad de la magistratura?  
 
2. Avaricia:  
El método de enseñanza que más se utiliza para la enseñanza del 
Derecho  en  el  Perú  se  denomina  «Cerámica  Chimú»:  predominio  de  la 
cantidad sobre la calidad. De diecisiete facultades de Derecho en la capital 
de la República, en la mitad de ellas, el número de postulantes es igual al 
número de  ingresantes. No hay evaluación: hay matrícula. Mientras más 
se  matriculen,  mejor.  Habrá  ingresos  económicos  para  dedicarlos  a 
asuntos  no  necesariamente  académicos.  Los  alumnos  que  pagan  ciclo  a 
ciclo  seguirán  mendigando  libros  en  otras  universidades,  mientras  la 
propia destina sus fondos a una mayor presencia social y política.  
¿Cómo se  llevará adelante una práctica procesal con expedientes 
en  un  aula  en  donde  en  vez  de  clases  hay  que  hacer mítines?  ¿Cómo 
descubriremos  la  impronta  académica  procesal  que  se  deja  en  un  aula 
donde  entrarían  un  número  de  alumnos  equivalente  a  todos  los 
congresistas y sus respectivos asesores? ¿Le será fácil preguntar o mostrar 
alguna  inquietud  a  algún  estudiante  en  medio  de  un  centenar  de 
personas?  
Guido C. Aguila Grados 
 
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3. Lujuria:  
El  proceso  de  enseñanza  del  Derecho  Procesal  ‐y  la  evaluación 
corona  esta  serie  ‐  se  realiza  en  ciertos  casos  con  desenfreno  e 
irracionalidad.  Se  celebra  la  ausencia  de  la  consecuencia  y  del  sentido 
común.  Cierta  catedrática  presentaba  como  opción  de  auxilio  para  los 
desaprobados  la presentación de ejecutorias. Luego se supo  la verdadera 
intención: con ellas, luego publicó un libro. Esta caricatura de docente, que 
abonó  tal  chatura  académica  ayer,  hoy maltrata  a  los  bachilleres  en  los 
exámenes  de  titulación.  Y  es  mentira  que  la  Universidad  actual  haya 
perdido  su  espíritu  medieval.  Lo  mantiene  intacto.  Tanto  así  que  las 
evaluaciones  de  grado  de  la  mayoría  de  facultades  de  Derecho  se 
asemeja a un juicio ante el Tribunal del Santo Oficio. Una mesa larga con 
el  crucifijo  al  centro  (sólo  falta  la  calavera), un  jurado  formado por  tres 
evaluadores  que  en  muchos  casos  no  aceptan  ideas  ni  posiciones 
contrarias, y un postulante al título que luego de su exposición es invitado 
a  retirarse  con  todo  el  público  presente  en  el  recinto  y  soportar  el 
tormento  de  la  espera.  Si  los  calificadores  lo  consideran  indigno  de 
aprobar, tendrá que deducirlo porque nunca le dirán nada ni le explicarán 
las  razones  de  tal  decisión.  El  fallo  es  inapelable.  Para  concluir  con  la 
analogía  ínquisitorial,  al  desaprobado  nunca  se  le  reabre  la  puerta  del 
recinto y mantendrá  la esperanza de que aún esté deliberando el  jurado 
hasta  que  alguien más  atento  le  afirme  que  ha  visto  irse  a  uno  de  los 
evaluadores en su automóvil Audi con rumbo desconocido. Se le condena 
a masticar su bronca y vergüenza delante de  los amigos, de  los familiares 
que vinieron de  lejos  con  ilusión y de  los  curiosos que  tratarán de darle 
una  explicación  que  el  jurado  nunca  le  dio.  Eso  equivale  a  ponerle  su 
«sanbeníto» y pasearlo públicamente. Entregar un nuevo profesional del 
Derecho a  la sociedad o no, depende de factores poco objetivos y menos 
serios: más cercanos a la ciega lujuria que a indicadores científicos.  
 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 23
4. Gula:  
Es lugar común en los discentes de Derecho el tener que tragarse 
los conocimientos. En el nivel terciario  la explicación y el razonamiento a 
cualquier  figura  jurídica  es  «así  lo  dice  el  doctor...  »,  un  argumento  ad 
hominen  irrebatible.  Hasta  en  los  exámenes  de  grado muchas  veces  se 
encuentran sicópatas disfrazados de jueces que esperan del titulando una 
única respuesta: la que coincidacon la de ellos. Cualquier otra respuesta es 
contranatura.  Este  es  el  resultado  del  bombardeo  incesante  que  en 
nuestro país se hace de la verdad procesal trasladada a un símil: el proceso 
de  titulación.  Traguen  este  concepto.  Prohibido  masticar  y  menos 
degustarlo.  
Este exceso no concluye en el pregrado, ya que incluye una nueva 
edición ‐corregida y aumentada‐ en el posgrado. El profesor de maestría ‐
que se entiende es un profesional de un grado superlativo‐ no está para 
detenerse en explicar cómo se produce el tránsito de una relación material 
a  la  relación procesal, ni buscar  la  raigambre histórica ni  filosófica de  la 
misma. «¡Estamos en una maestría, doctores!» reza  la sentencia que nos 
recuerda nuestro pecado. Una explicación no  sólo agota al docente  sino 
que debe avergonzar a profesionales del Derecho, pues ya lo deben saber. 
Por  ello,  en  este  nivel  se  multiplican  los  trabajos  monográficos  y  las 
exposiciones. La exigencia se relajará para que no exista deserción, ya que 
reprobar  significa pocos alumnos y eso no es negocio. Siempre es mejor 
evitar problemas. 
 
5. Ira:  
Uno  de  los  requisitos  básicos  para  ser  catedrático  en  algunas 
facultades  de  Derecho  es  ser  amigo  del  Decano  o  su  acreedor  político. 
Cualquier discrepancia de  índole personal o política  significa  la  salida de 
ese profesor hereje. Poco sirve  la trayectoria o capacidad. Las diferencias 
Guido C. Aguila Grados 
 
 24
de  ideas  generan  iras  santas  en  la  jerarquía.  Por  ello,  es  una  postal 
conocida ver a algún  rector o decano acompañado de  sus cortesanos en 
algún evento público y hasta en el estadio. 
 
6. Envidia: 
   En el Perú hay facultades de Derecho donde el adjetivo garantista 
es mala palabra. La sola aparición de  ideas diferentes, que abandonan  la 
clásica concepción de un proceso autoritario con un  juez que adolece de 
cojera para dirigir un proceso que siempre se  inclina hacia el accionante, 
causa  escozor.  El  surgimiento  de  ideas  procesales  basadas  en  norma 
suprema y la búsqueda de un debido proceso, esto es, la imparcialidad del 
tercero y la igualdad de los parciales, suena revolucionario y amenazante. 
Los últimos debates ideológicos y doctrinarios jurídicos se quedaron en los 
museos. El surgimiento de personas e instituciones que piensen y enseñen 
diferentes  es  sinónimo  de  amenaza  de  epidemia  para  sus  víctimas 
cautivas.  Entonces  denostan  contra  los  orates  que  piensan  distinto, 
incapaces de contradecir lo que es de una lógica irrebatible, No cambian su 
metodología  de  enseñanza  ya  jubilada.  La  repiten  ad  infinitum.  ¡Viva  el 
reino de la mediocridad!(4)  
 
7. Pereza:  
En  el  segundo  lustro  del  siglo  XXI  se  sigue  enseñando Derecho 
Procesal  mediante...  ¡el  análisis  exegético  de  la  norma!  Este  método 
decimonónico  propio  del mundo  jurídico  legicentrista  no  sólo  limita  el 
despliegue profesional del estudiante de Derecho sino que lo convierte en 
«codigodependiente».  Ya profesional,  en un proceso  como  juez o parte, 
limitará toda su argumentación  jurídica a tratar de demostrar que  lo que 
dice el Código es lo que él entiende e interpreta.  
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 25
Se muestra pereza permanente para realizar un análisis profundo. 
Mucho  menos  podemos  esperar  que  exista  siquiera  un  pantallazo  de 
argumentación  jurídica o filosofía del Derecho. En tanto esta situación no 
se  corrija,  se  seguirá  llamando  instrumental  o  adjetiva  a  la  rama  más 
importante del Derecho: la procesal.  
El  de  adelante  afirma:  «La  norma  es  palabra  de  Dios».  Los 
estudiantes  repiten  a  coro  «Te  alabamos  Señor»  y  el  docente  replica 
«Pueden sentarse».  
«Hagamos un réquiem por  la enseñanza del Derecho Procesal en 
el Perú».  
Este  artículo  no  pretende  sino  poner  el  dedo  sobre  la  llaga, 
producir  escozor,  para  que  los  aludidos  reflexionen,  para  que  los 
directamente  comprometidos  apuesten  por  nuevas  metodologías  de 
enseñanza‐aprendizaje,  para  que  el  Derecho  Procesal  en  el  Perú  esté 
representado  por  pensadores  y  no  por  personajes  maniqueos.  Sólo 
pretendemos que no se ponga el carro delante de los caballos. La ambición 
económica y el compadrazgo por encima del sentido común y la ética.  
Dios permita que algún día se ponga  la economía al  servicio del 
Derecho y no el Derecho al servicio del afán de lucro desmedido. Nosotros, 
desde nuestra tribuna, seguiremos siendo contestatarios a la mediocridad 
imperante  y  seguiremos  apostando  por  una  nueva  forma  de  enseñar  y 
aprender el Derecho. Una nueva  forma donde  se destierren  los pecados 
capitales  y  se  dé  paso  a  la  innovación,  el  razonamiento  y  el 
profesionalismo.  
 
NOTAS: 
(1)   En nuestra experiencia universitaria se dio el caso de un profesor por cuya avanzada edad 
su  físico precario no  le permitía poder  subir  al  aula que  se ubicaba  en  el quinto piso; 
Guido C. Aguila Grados 
 
 26
entonces  para  esa  clase  todos  los  alumnos  bajábamos  al  primer  piso.  No  existía  el 
mínimo  criterio  para  que  aquel  anciano  pudiera  estar  en  otro  departamento  ‐
investigación,  por  ejemplo‐  que  no  le  generase  esa  penosa  situación  a  diario.  No 
recordamos con exactitud su nombre, pero sí su figura inclinada formando entre el plano 
de su cintura y la inclinación de su vertical un ángulo de 45°. La crueldad de lo entonces 
adolescentes no tenía límites: lo llamaban “a sus marcas”. 
(2)   «Toda  explicación  habitual  de  la  asignatura  Derecho  procesal  pasa  por  una  obligada 
referencia  inicial a  la  ley que  rige  la materia con prescindencia del problema de  la vida 
que  generó  su  creación  y  vigencia".  DEBIDO  PROCESO  VS.  PRUEBAS  DE  OFICIO. 
ALVARADO VELLOSO, Adolfo. Editorial Iuris. Rosario. Argentina. 2006.  
(3)   El  connotado  escritor  peruano  Alfredo  Bryee  Echenique  en  el  penúltimo  relato  de  su 
Antimemorias 2 llama “Shylock” al decano de la facultad de Derecho donde trabajó.  
(4)   Un  vocal de  la  Sala Civil de  la Corte  Suprema de  la República Peruana en  su  curso de 
Derecho Procesal de una Maestría encargó como trabajo monográfico __ . ¡La naturaleza 
jurídica del Proceso! Si el maestrista no se ha suicidado, ha tenido que repetir las teorías 
fantasiosas que se han creado sobre que el proceso es un contrato, cuasiconrrato y hasta 
una empresa que se ha inventado sobre la naturaleza del mismo. De acá a un tiempo será 
magíster en Derecho Procesal y no entenderá que el proceso es un  fenómeno único e 
irrepetible en el mundo jurídico.  
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 27
III 
 
PRUEBA PROCESAL Y REALIDAD 
 
Eran  tiempos distintos. Hace  treinta  años nadie  se  imaginaba  la 
sociedad  teledirigida del Homo videns de Giovanni Sartori.  La palabra no 
había  sido  desplazada  por  la  imagen.  Ni  los  profetas  redivivos  podrían 
haber anunciado, en esos  tiempos, el  facebook ni el blackberry. Por ello, 
hacia 1981, en Huacho,  a 150  kilómetros al norte de  la  capital peruana, 
todos esperábamos el partido de la selección peruana de fútbol en casa de 
Don Ángel en colores blanco, negro y gris. Era  la única persona del barrio 
que tenía una antena suficientemente grande para captar las imágenes en 
una  ciudad  en  la  que  no  existían  retransmisoras.  Una  nube  de  vecinos 
varones de todas las edades nos arremolinábamos alrededor de la caja de 
madera que reflejaba una lluviosa imagen que dibujaba siluetas y apenas si 
se  distinguía  ese  adminículo  redondo  de  cuero  que  tantas  pasiones 
despierta. De pronto, "¡gol de la selección contraria!", y el narrador que lo 
relata en un tono de voz como si se le hubiera muerto la madre, al mismo 
tiempo  que  explica:  "¡Jamás  gritaré  un  gol  en  contra  de  Perú!".De 
inmediato empezó el juicio de todos a la sentencia periodística.  
Punto controvertido: ¿Debe o no debe gritarse un gol contrario en 
una transmisión televisiva o radial?  
Fiscal  acusador:  "Señalo  como  conducta  sancionable  la  falta  de 
profesionalismo, ya que no desempeña el papel de un hincha más, sino de 
un  comunicador  social  que  se  debe  al  público.  El  universo  de  los 
televidentes  u  oyentes  no  está  formado  exclusivamente  por  hinchas 
emocionados sino por varones indiferentes, mujeres ajenas a este deporte 
y hasta extranjeros que no tienen que entender esta manera tan sensible 
de ejercer su trabajo".  
Guido C. Aguila Grados 
 
 28
Alegato  de  la  defensa:  "El  narrador  no  puede  sustraerse  a  su 
nacionalidad y a su sentimiento por lo que su decisión estaba justificada".  
Luego  de  una  acalorada  discusión  que  se  prolongó más  allá  de 
concluido  el primer  tiempo  y  sin que  se  avizore un  acercamiento de  las 
posiciones encontradas, apareció  la  figura del dueño de casa para decir  ‐
medio en broma, medio en serio‐ que para él, el caso estaba cerrado. Iba a 
dar  el  veredicto  final  e  inapelable:  el  locutor  hacía  bien  al  expresar  sus 
sentimientos  en  su  narración.  El  haría  lo  mismo.  Hacer  lo  contrario 
parecería una hipocresía. Y el que no estuviera de acuerdo podía largarse. 
No se le movió ni un pelo. Se acabó. Cosa juzgada.  
Todos callaron un instante. Luego, quienes compartían la opinión 
se deshicieron en apoyo al anfitrión. Los que discrepábamos (mi padre es 
nacido en otro país y me solidarizaba con él, además que, como solía decir 
el desaparecido rosarino Fontanarrosa: "Mi club, la 'U', es como mi vieja y 
la selección como mi  tía") no  tuvimos otra alternativa que  resignarnos si 
queríamos seguir viendo el encuentro de  fútbol. Hasta ahora recuerdo  la 
impotencia de haber perdido  sin  saber  la causa. No me habían probado 
que mis argumentos no tenían asidero. La  lógica no había exhibido una 
contundencia  demoledora  como  para  claudicar  en mi  postura.  Así,  el 
bueno de Don Ángel ‐que hace un buen tiempo debe gozar de la gloria de 
Dios‐  se  convirtió  en  la  primera  imagen  de  juez  autoritario  que  mi 
memoria registre.  
Han transcurrido casi tres décadas y hoy, ya adentrado en temas 
procesales, hacemos esta evocación doméstica y personal para  tratar de 
demostrar  que  a  niveles  de  controversias  serias  y  trascendentes  el 
resultado es el mismo que aquella  lejana tarde dominguera de fútbol: En 
tanto la norma prohije jueces con una constelación de poderes y que las 
posteriores  modificaciones  a  esa  norma  se  preocupen  de  aumentar 
estrellas  cada  vez  que  pueden,  el  perdedor  en  un  proceso  tendrá  una 
resignación casi religiosa ante el resultado adverso; sentirá que no le han 
demostrado que no  tenga  la  razón. Como  cuando el niño pregunta:  "¿y 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 29
porqué  no  lo  puedo  hacer?",  y  los  padres  le  contestan  el  irrebatible 
silogismo:  "¡Porque no!" Ahí nos comenzamos a preñar de  frustraciones. 
Nunca  quien  ejerce  autoridad  nos  prueba  que  estamos  equivocados. 
Simplemente nos  imponen su parecer. Si estiramos esta mala costumbre 
doméstica al tratamiento probatorio en lo jurídico, primero quiebra la FIFA 
y luego se alcanzará la paz social en justicia.  
La prueba debe ser el tema más apasionante de la teoría general 
del  proceso.  Al  menos  sobre  el  que  más  se  ha  escrito,  pensado  y 
repensado.  Un  edificio  de  doctrina  pura  se  ha  construido.  Cuando 
recibimos la invitación para escribir estas líneas comenzamos el acopio de 
la bibliografía más autorizada sobre el tema. En vísperas de que se cumpla 
el plazo que los directores nos señalaron para la entrega, nos encontramos 
con que estábamos viendo una película ya repetida hasta el hartazgo. 
Íbamos  a  intentar  sumar más  pisos  a  un  edificio  inhabitado  ‐¡y 
encima  de  un material  precario!‐.  En  todo  caso,  nuestros  postulados  y 
reflexiones  iban  a  ser  el  eco  de  lo  que  otros,  con  verdadera  autoridad 
académica, habían  señalado antes. No quisimos  subirnos a ese colectivo. 
Tampoco  estamos  seguros  que  esto  que  presentamos  sirva  de mucho. 
Únicamente  tenemos  la  esperanza  de  que  se  convierta  en  una 
demostración  empírica  de  cómo  a  la  prueba  se  le  está  dando  una 
connotación errada y perversa. Si no actuamos con  sentido común en  lo 
sencillo, con seguridad, no lo haremos en lo complejo.  
Lejos de nuestra intención está realizar un análisis teorizante de la 
prueba. Más bien, pretendemos un  contraste  con  las cosas más  simples. 
Observaremos que en lo que se refiere al trámite procesal, la problemática 
da  un  giro  total:  Lo  que  se  cumple  como  ley  universal  para  todo  no 
siempre se cumple en el proceso. Muchas veces la ideología procesal no se 
percata del drama que viven los litigantes en la realidad. Importamos ideas 
e instituciones en nuestras legislaciones pero sin que sea efectivo para los 
sujetos  enredados  en  un  juicio.  La  parte  procesal  es  como  el  marido 
engañado: el único que no cuenta para nada.  
Guido C. Aguila Grados 
 
 30
Advertiremos, entonces, que el que cuenta siempre sólo es el juez 
y por allí se encuentra el epicentro del sismo procesal. No importa cómo se 
le  llame  al  juez.  Director,  comprometido,  eficiente,  activo,  justiciero.  Lo 
realmente  importante  es  que  no  juzgue  per  che  le  piace. No  es menos 
pecado si le confieso al sacerdote que me acosté con una cortesana en vez 
de  decirle  que  estuve  con  una  ramera.  Al menos,  en  la  anécdota  que 
mencionamos líneas arriba, Don Ángel estaba en su casa y era su televisor. 
Era el dueño de  la pelota,  tenía que  jugar así  le pegara  al balón  con  las 
canillas.  El  juez  no  es  el  dueño  del  proceso. Ni  siquiera  resuelve  por  él 
mismo sino a nombre del Estado, que le ha confiado una de las labores que 
más nos hacen parecer a Dios: impartir justicia.  
Esta  trascendente  labor no se  la da el Estado por su carácter de 
autoridad,  sino  que  es  exactamente  al  revés:  Es  escogido  por  sus 
cualidades  personales  y  profesionales  y  como  consecuencia  de  ello 
adquiere autoridad. Por ello, al sentenciar, el  juez no debe  imponer sino 
convencer. Debe  persuadir  a  ambas  partes,  vencedor  y  vencido,  que  su 
decisión se ha basado en  lo que han sido capaces de demostrar o probar 
en el proceso para sustentar su pretensión o su defensa.  
Al respecto,  la Constitución española de 1978 ha sido  la primera 
en reconocer el derecho a la prueba, con lo que se convierte en la primera 
en darle la categoría de derecho constitucional en forma expresa. Si bien lo 
pensamos,  con  este  reconocimiento  se  encontró  la  doncella  a  la  que  le 
calza el zapatito de cristal. Si la prueba es un derecho de las partes, jamás 
puede el juez sustraerlas de este derecho, ni mucho menos usurparlo, con 
lo que habría que darle la unción de los enfermos a las pruebas de oficio. 
Por consiguiente, la inconstitucionalidad de la prueba oficiosa ya no es un 
tema  opinable  sino  una  verdad  de  fe.  ¿Alguien  podrá  sostener,  con 
argumentos  serios,  que  lo  que  es  un  derecho  constitucionalmente 
reconocido a  las partes  lo pueda ejercer en algún momento el  juez? Hay 
otra noticia irreversible: también se ha diagnosticado que el juez solidario 
está desahuciado.  
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 31
Para concluir con este fatalismo, también  le celebraría  la misa de 
defunción  al  iura  novit  curia,  que  hace  la  esencia  del  juez  activista  y 
solidario. Para variar, en la distracción futbolera me convencí del obituario. 
Al árbitro de fútbol se le conoce también como juez del encuentro (no lleva 
toga, más bien viste de  corto. No  tiene un mazo en  lamano, pero  sí un 
silbato. No  tiene  desconocimiento  del  tiempo  que  dure  la  causa,  por  el 
contrario, sabe que serán dos períodos de 45 minutos. Pero en esencia, su 
labor es  la misma). A ambos  ‐juez y árbitro‐ se  les pide  imparcialidad a  la 
hora de resolver controversias y sancionar  las faltas. Observemos, sino, al 
réferi:  Cuando  existe  un mal  cobro  de  un  saque  lateral  por  uno  de  los 
jugadores, ¿aplicando el  iura novit  curia el árbitro  sacará  correctamente, 
enmendando  el  error  cometido  por  el  equipista?  O, mejor  aún  ¿en  su 
"compromiso" con el partido enseñará al futbolista errático como se saca 
un lateral correctamente? Es impensable que ello ocurra. Sin embargo, en 
escenarios de trascendencia jurídica procesal, esto es moneda corriente. Es 
más:  es  un  imperativo  en  nuestros  códigos  procesales.  No  necesitamos 
casuística  compleja  para  demostrar  el  despropósito  procesal  que  nos 
ahoga. La  realidad y  las cosas más simples, a veces, construyen verdades 
monolíticas.  
Si convenimos que la prolusión Chiovendiana es, mal que bien, la 
partida de nacimiento de  la ciencia procesal, estamos ante una disciplina 
añosa:  Tiene  más  de  un  siglo.  En  todo  ese  tiempo  hubo  un  desfile 
variopinto  de  juristas  y  estudiosos,  cada  cual  con  sus  ideas,  sus 
convicciones, sus afanes. No todos fueron irresponsables o incompetentes. 
Mas  todos  se  estrellaron  ante  el  mismo  paredón:  No  alcanza  para 
cambiar la realidad de la justicia civil latinoamericana. Esta es la razón por 
la que decidimos escribir estas  líneas poco ortodoxas. Probablemente no 
se  parezcan  en  nada  a  los  ensayos  que  acompañen  el  presente  texto. 
Puede  hasta  que  sea  una  herejía  editorial  el  que  estas  ideas  lleguen  a 
publicarse. Pero nadie podrá decir que no se intentó algo diferente. Hemos 
querido observar el  corazón del proceso,  la prueba, desde otro ángulo y 
con otro catalejo. Buscamos el ángulo más difícil. No de aquél que pierde 
el caso y deteriora  su prestigio y ego profesional,  sino del que pierde su 
propiedad, la tenencia de sus hijos o su libertad. No es el catalejo del actor 
Guido C. Aguila Grados 
 
 32
de  reparto,  que  es  el  abogado,  sino  del  protagonista  de  la  tragedia 
procesal, el demandante o demandado. A este individuo que se queda con 
el sabor amargo de  la  injusticia no  le sirve de paliativo ni  la doctrina más 
pura ni la jurisprudencia más ejemplar.  
No  todo  está perdido.  Si  lo que  existe hasta  ahora no  sirve ni 
funciona,  ni  tampoco  alcanza,  postulamos  lo  que  indica  el  sentido 
común:  un  cambio.  Tan  natural  como  la  ley  de  la  gravedad  o  una 
ensalada de  frutas. El desafío es grande: La mutación  teórica debe  tener 
un aterrizaje perfecto en  la realidad. Desglosemos esto, que parece ser el 
hallazgo del elixir de la juventud en materia procesal.  
Y nos detenemos, no hay intención de redentores ideológicos. Hay 
una demostración rotunda de que es posible que las reflexiones procesales 
basadas en carne y hueso  ‐y de  la prueba como buque  insignia‐ valgan  la 
pena para acabar con el vía crucis de quienes soportan el pesado fardo de 
un proceso en marcha.  
Hacemos  votos  para  que  llegue  el  día  en  que  cada  persona  in‐
volucrada  en  un  proceso  haga  lo  que  le  corresponde.  Sólo  eso.  Tales 
paradigmas los encontramos hasta en documentales de Animal Planet. Los 
seres irracionales hacen lo que la madre naturaleza ha diseñado para ellos. 
Ninguno usurpa la labor de otro. Sería contranatura. La cadena alimenticia 
se desordenaría  y  colapsaría el hábitat,  como está  colapsando  la  justicia 
civil.  
De allí que la receta universal sea simple: que las partes afirmen y 
nieguen y que el juez confirme. Que el juez se preocupe de lo suyo, que es 
sentenciar, no probar. Que busque que su fallo respete la congruencia con 
la  pretensión  y  la  coherencia  interna.  El  gran  desafío  del  juez  será 
persuadir a las partes que su fallo es justo. Debe buscar afanosamente que 
su decisión no deje dudas, esto es, que en lo posible no sea impugnada. A 
veces  lo  logrará  y  a  veces  no,  como  todo  reto  en  la  vida,  pero  en  el 
intentarlo  radica  su  grandeza.  No  hay  nada  peor  que  la  imposición  de 
acatar un  veredicto  sin  saber  el por qué del mismo.  Los mayores  y más 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
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famosos  premios  del  mundo  han  sufrido  un  acelerado  descrédito  por 
obedecer  a  un  mecanismo  clandestino  de  decisión.  No  sólo  genera 
controversia el veredicto sino que se extiende una gruesa sombra de duda 
sobre, incluso, lo que puede ser correcto.  
Nuevamente, que la realidad del día a día nos dé la mejor lección: 
No  sólo  no  se  entiende  como  Borges  nunca  recibió  el  Premio Nobel  de 
Literatura, sino que se duda de  los merecimientos de  los otros escritores 
que sí lo recibieron.  
Se sospecha que el último Oscar otorgado a Scorsese es como un 
reconocimiento a su carrera y no como un galardón por "Infiltrados", que 
es un refrito cinematográfico. Pero, al mismo tiempo, se desliza la versión 
que la estatuilla no la recibió González Iñarritú, director de "Babel", por ser 
latino.  La  desconfianza  en  estas  circunstancias  se  multiplica  con  una 
progresión  geométrica.  He  ahí  que  la  justicia  latinoamericana  tenga  un 
crédito  tan o más exiguo que el de  los políticos. El  tema de  la probanza, 
visto a la luz de la realidad, puede mostramos fisuras que sobre el más fino 
papel escrito no son perceptibles.  
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 35
IV 
 
UN FRACASO MÁS QUE IMPORTA. 
La conciliación prejudicial en un Código Procesal Modelo. La 
experiencia peruana: de un medio de solución de conflictos a un 
simple requisito para la admisibilidad de la demanda 
 
A  finales  de  los  noventa,  una  nueva  panacea  asomaba  sobre  el 
firmamento  jurídico  peruano:  La  conciliación  prejudicial.  Los  dueños  del 
Derecho  en  el  Perú  afirmaban  haber  encontrado  en  antídoto  para  el 
endémico  mal  de  la  morosidad  judicial.  Juraban  haber  conseguido  el 
aguijón que desinflaría el  inmenso globo de expedientes arrinconados en 
los  despachos  judiciales.  Los  pitonisos  de  siempre  hacían  números  y 
auguraban que solucionarían siete de cada diez conflictos. O,  lo que es  lo 
mismo, si antes ingresaban diez demandas a la mesa de partes, a partir de 
la  entrada  en  vigencia  de  la  Ley  26872  sólo  ingresarían  tres.  Ergo,  la 
sobredosis laboral disminuiría y con ello los jueces tendrían mayor tiempo 
para  resolver  más  y  mejor.  El  modelo  ya  había  sido  exitoso  en  otras 
geografías y se amparaba en el noble ideal de propiciar una cultura de paz. 
Para asegurarse el éxito, en el artículo 6° de  la referida Ley se estableció 
que para postular una demanda debía de haberse agotado previamente 
la conciliación.  
La  fórmula  consistía  en que  este procedimiento  conciliatorio no 
involucraba  la actividad  jurisdiccional. Pertenece a  la fase preprocesal, es 
decir,  a  aquel  interregno que media  entre  la  relación  jurídica  sustantiva 
litigiosa y la relación jurídica procesal. En puridad, se trata de una actividad 
privada excitada por la invitación a concurrir a una audiencia conciliatoria. 
La  respuesta  positiva  a  ésta  diligencia  puede  tener  dos  desenlaces: 
construir  una  solución  al  conflicto  o  cumplir  un  requisito  previo  para  la 
Guido C. Aguila Grados 
 
 36
admisibilidad  de  la  demanda.  Todo  apuntaba  a  que  la  primera  de  las 
alternativas se  iba a  imponer con  largueza. Entonces, esta pócima mágica 
se difundió vendiendo la conciliación como el medio para lograr soluciones 
pacíficas rápidas y cimentándose en el supuesto cambio del paradigma del 
ganar‐perder  por  el  de  ganar‐ganar.  Además,  el  ahorro  detiempo  se 
transformaba en un ahorro de dinero y esfuerzo.  
La  última  década  del  vertiginoso  siglo  XX  requería,  por  ello,  de 
conciliadores. Durante  años  se  formaron  conciliadores  con  la  ilusión  de 
que fueran capaces de convencer a  las partes de disolver el conflicto que 
los  había  llevado  ad  portas  de  un  proceso  judicial.  La  conciliación 
prejudicial  era  lo  fashion  en  el Derecho  y  ahí  estaba una  veta  laboral  y 
económica  importante  para  una  masa  abogadil  que,  parafraseando  a 
Malthus, crece en progresión geométrica, mientras que la necesidad social 
de  orientación  jurídica  crece  en  progresión  aritmética.  Después  de  una 
década  de  esta  experiencia,  se  justifica  plenamente  el  título  de  esta 
ponencia.  
Desde  la víspera de su entrada en vigencia se publicitaba que  la 
conciliación significaba un ahorro de  tiempo y dinero. Hoy, como ocurrió 
con  los augurios del "Titanic", sabemos que es exactamente  lo contrario. 
Significa un requisito más (y demás) de la demanda, lo que representa un 
mayor costo de tiempo y, por ende, de dinero. ¿Por qué fracasó de manera 
tan pronta y estrepitosa esta fórmula que, en teoría, era sólida y posible? 
¿Qué  factores  endógenos  o  exógenos  se  sumaron  para  esta  desilusión? 
¿Cómo  esta  alternativa,  que  ha  dado  resultados  en  otras  geografías,  se 
desdibuja  en  el  Perú?  En  las  líneas  siguientes  intentaremos  una  breve 
respuesta a estas múltiples interrogantes.  
 
1. El peruano de fin de siglo es enraizadamente litigioso  
Después de más de una década de demencia  terrorista ninguna 
sociedad  mantiene  estándares  de  sosiego  y  paz.  Imágenes  diarias  de 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 37
autoridades,  policías  y  campesinos  asesinados,  dejan  una  impronta  de 
miedo  y  agresividad  que  no  se  borran  con  una  Ley.  Por  último,  si  las 
personas estaban en la antesala de un proceso, es que ya habían agotado 
toda posibilidad de negociación. O ¿es que se pensaba que por estar ante 
un  tercero  iban  a  cambiar  diametralmente  sus  opiniones?  Esta 
idiosincrasia  conflictiva  era  un  óbice  mayúsculo  para  obtener  las 
concesiones mutuas que requería el objetivo de la conciliación.  
 
2. El ideal de conciliador fue equívoco  
Se  asentó  una  idea  tan  discriminatoria  como  errónea:  los 
conciliadores  debían  ser  principalmente  abogados.  Esto  garantizaría  el 
conocimiento  pleno  de  la  ley  y  con  ello  los  resultados  esperados.  Un 
modelo de falacia.  
¿Es tan difícil entender que en el Perú el profesional que menos 
competencia  tiene  en  su  formación  para  lograr  una  conciliación  es  el 
abogado? Nos forman para litigar, para ir a la esquina roja o azul del ring, 
para aplastar a la contraparte. La paz social en justicia que encontramos en 
nuestros  códigos  es  simplemente  una  quimera.  Los  mismos  textos 
procesales mencionan a vencedores y vencidos.  
En un país  en donde  encontramos más  abogados de  los que  se 
necesitan y  la ética es una especie en extinción, ¿creemos realmente que 
un  letrado, en  su  sano  juicio  va a buscar que  su  cliente  concilie?  Jamás. 
Pierde  la posibilidad de  llevar un caso que aproximadamente durará  tres 
años. Si el grueso de los justiciables es gente sencilla y neófita en Derecho, 
¿podemos pensar que estarían en condiciones de discutir el consejo de su 
abogado? Hay profesionales que cultivan competencias de acercamiento, 
composición  y  reconciliación  en  su  formación.  Extraordinarios 
conciliadores están llamados a ser psicólogos, trabajadores sociales, entre 
otros.  
 
Guido C. Aguila Grados 
 
 38
3. Se superpuso el interés económico al estrictamente jurídico  
El Ministerio  de  Justicia  autorizó  el  funcionamiento  de  diversos 
Centros de Formación de Conciliadores sin un control mínimo. Así, por el 
marcado  afán  de  lucro,  en  sus  inicios  las  clases  parecían mítines  por  el 
excesivo  número  de  personas.  Luego  se modificó  la  norma  limitando  el 
número de participantes pero  siguió  la  informalidad en muchos de ellos. 
Dada  la  competencia  entre  la  pluralidad  de  centros  de  formación  de 
conciliadores, no se  les ocurrió mejor  idea que competir hacia abajo, por 
mediocridad. El pago de la matrícula se cambiaba por mal confeccionados 
exámenes  y  estos  por  títulos  de  conciliadores  extrajudiciales.  Salvo  las 
excepciones de siempre, el  resultado es  lamentable: sólo Lima  tiene más 
de 25 000 conciliadores. Lo más irónico es que un alto porcentaje de éstos 
no es  capaz de hacer amistar a una pareja de adolescentes escolares. El 
tesorero  de  los  centros  de  formación  de  conciliadores,  feliz  con  los 
dividendos  y,  además,  los  participantes,  con  su  título  bajo  el  brazo: 
negocio redondo. Todos felices. 
 
4. El centro de gravedad estaba desubicado  
El centro de gravedad de la Ley 26872 debía ser la libertad de las 
partes para solucionar un conflicto de derechos disponibles dentro de su 
radio de discreción  y  voluntad.  Pero,  la  gruesa  sombra del decisionismo 
apareció  para  darle  el  barniz  de  autoritarismo  totalitario  a  la  norma  y 
decretar su carácter de requisito de admisibilidad de la demanda. Es decir, 
mientras  la Constitución  consagra mi derecho  a una  tutela  jurisdiccional 
efectiva,  el  legislador  activista,  buscando  el  eficientismo  judicial,  la 
obstaculiza. Por las razones expuestas líneas arriba, la solución al conflicto 
suscitado  es más morosa  y más  onerosa,  con  lo  que  el  remedio  resultó 
peor que la enfermedad.  
Una  luz  al  final  del  túnel  parece  divisarse  pues  este  redondo 
fracaso  lo  advierten  las  propias  autoridades  judiciales  del  Perú.  Por  lo 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 39
menos es un avance en una realidad donde escasea la autocrítica y abunda 
la autocomplacencla.  
"Un  fracaso más, que  importa  ... "  reza  la  letra de un  recordado 
vals peruano que parece repetirse en cada intento de reforma judicial en el 
Perú. Intentos de reforma que se hacen en tubos de ensayo y  laboratorio 
de escuelas estatales. Esto es, de espaldas a  la  realidad  judicial,  social  y 
económica. Desde hace casi dos siglos, desde que el Perú es república, se 
habla de reforma  judicial. Tiene de reforma  lo que George Bush tiene de 
magnánimo y sensible. Mueven las piernas y los pies pero sobre el mismo 
sitio. Es el mismo error que bajo  tantas  reformas  se ha escondido. Es  la 
misma  faz con diferentes tipos de barba. Pronto  las nuevas criaturas que 
nacerán en este  suelo balbucearán  la palabra  reforma  judicial antes que 
mamá.  Evitemos  dejarles  a  nuestros  hijos  un  legado  tan  penoso  como 
herencia. 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 41
V 
 
EL DERECHO PROCESAL DEL SIGLO XXI: 
PROYECCIONES Y CONSTRUCCIONES 
PARADIGMÁTICAS 
(El fin del cambalache en el proceso) 
 
Cada retorno a Azul semeja  
el grato reencuentro  
con una novia cuyo rostro  
se mantiene inmaculado; amor a  
prueba de ausencias. Todo lo  
antiguo despierta aquí un  
cautivante sortilegio.  
(Homenaje a la cervantina ciudad de Azul en el marco de la primera década del 
Congreso de Derecho Procesal Garantista).  
En su ensayo Les assassins de la mémoire ‐un agudo estudio sobre 
el  revisionismo  neonazi  en  la  Europa  contemporánea‐,  publicado  hace 
algunos años, el escritor francés Pierre Vidal Naquet reprodujo  la  letra de 
Cambalache, el emblemático tango de Enrique Santos Discépolo. ¿Una cita 
descabellada? ¿Acaso un rasgo de exotismo de un intelectual en busca de 
oxígeno fuera del ámbito de la cultura europea? Según lo confesó el autor, 
Discépolo cayó en sus manos a través de unos amigos latinoamericanos. Y 
él  decidió  incluirlo  en  un  libro  que  nada  tenía  que  ver  con  el  tango.  La 
imagendel cambalache como escenario del azar insolente, de la confusión 
de valores y  la desacralización  le pareció  la más adecuada para  sellar  su 
texto  de  denuncia  (mayor  información  en 
http://www.todotango.comlspanish/creadores/sdiscepolo.html) 
Guido C. Aguila Grados 
 
 42
Advirtamos  que  la  justicia  que  aún  arrastramos  del  siglo  pasado 
termina siendo una apuesta ciega por lo impredecible y azarosa en que se 
ha convertido. La  letra del tango, más cerca del  lenguaje popular que del 
academicismo,  es propicia para que  el Derecho Procesal del  siglo XXI  se 
acerque más al justiciable que a los académicos.  
Como  poeta,  compositor,  actor  y  autor  teatral  (1901‐1951), 
Discépolo  fue premonitorio. Cambalache es una denuncia universal de  la 
incoherencia de la vida y de la inteligencia. Hoy, a más de medio siglo de su 
desaparición,  la  letra de  su  inmortal  tango escrito en 1935  representa  la 
postal más elocuente del siglo XX. Y es que para trazar las coordenadas que 
constituirán el paradigma del proceso del presente siglo, primero debemos 
analizar  lo  ocurrido  con  el  Derecho  Procesal  de  los  novecientos.  Una 
mirada  hacia  atrás  nos  permitirá  virar  el  timón  de  nuestra  justicia  para 
corregir la dirección errada en la que ha transitado en la última centuria.  
Y  qué  mejor  que  graficar  las  penurias  del  justiciable  en  los 
procesos  de  nuestros  países  con  los  versos  del  poeta  de  la  angustia. 
Intentaremos glosar su poesía inmortal y mordaz.  
Que el mundo fue y será una porquería ya lo sé ...  
(¡En el quinientos seis  
y en el dos mil también!).  
Que siempre ha habido chorros, maquiavelos y estafaos, contentos y 
amargaos,  
valores y dublé ...  
Pero que el siglo veinte es un despliegue  
de maldá insolente,  
ya no hay quien lo niegue. Vivimos revolcaos  
en un merengue  
y en un mismo lodo todos manoseaos ...  
Como aquellas criaturas privadas de discernimiento que viven su 
propio mundo e ignoran el drama que puede estar produciéndose frente 
a ellos, así el activismo  judicial se ha solazado en medio de un proceso 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 43
ineficiente  y  un  procedimiento  anquilosado  y  caduco.  Cuando  la 
desconfianza y desazón del  justiciable es groseramente evidente,  insisten 
en autoestimularse con propuestas que repetidamente se han diluido en la 
realidad.  Sin  embargo,  en  los  últimos  años,  existe  un  cuestionamiento 
mayor.  El  ojo  censor  se  ha  dilatado  y, más  fácil  y  frecuentemente,  se 
discute el verdadero valor de su panacea.  
Esto parece, no obstante, invisible a los ojos de quienes imponen 
la  legislación en nuestros países. Lo más grave del asunto es que cuando 
observan, lo hacen con una distorsión propia de caricaturas. Celebran una 
realidad  procesal  alarmante.  Nos  narran  un  cuento  de  hadas  en  una 
realidad en donde silban  las balas. Se repite como una  letanía su mismo 
discurso de siempre. Y se celebran entre ellos.  
Entre  tanta  serpentina  y  papel  picado  encontramos  en  los 
procesalistas  conservadores  que  hay  un  dato  oscuro,  inquietante:  el 
sistema y la ideología procesal propuestos han fracasado. Aún así, insisten 
en vendernos un espejismo de proceso mientras que,  como una  cometa 
sin cola, el activismo judicial se hamaca alocadamente entre la decepción y 
el desencanto. A  los estudiantes  y nuevas generaciones de abogados  les 
llega  una  información  sesgada.  Se  solazan  en  Códigos  Procesales 
confeccionados por  legisladores más humanos que nunca: se equivocaron 
muchísimo. No están solos. Algunos  jueces  ‐felizmente no todos‐ esperan 
de  los  autores  la  canción  que  más  les  agrada:  la  de  aumentar  sus 
facultades y poderes.  
El  Derecho  Procesal  del  siglo  XX  fue  como  en  la  época  de 
Ptolomeo, el deleite del error.  
¡Hoy  resulta  que  es  lo  mismo  ser 
derecho  que  traidor!  ...  ¡Ignorante, 
sabio o chorro, generoso o estafador!  
¡Todo es igual!  
¡Nada es mejor!  
Guido C. Aguila Grados 
 
 44
¡Lo mismo un burro  
que un gran profesor!  
No hay aplazaos  
ni escalafón,  
los inmorales  
nos han igualao.  
Si uno vive en la impostura  
y otro roba en su ambición,  
¡da lo mismo que sea cura,  
colchonero, rey de bastos,  
caradura o polizón! ...  
Lo  que  origina  una  profunda  preocupación  es  la  ausencia  de 
propósito  de  enmienda  que  existe  entre  quienes  deciden  el  proceso  en 
nuestros  países. Me  explico:  ¿por  qué  con  tantos  celebrados  y  excelsos 
juristas  la  realidad  del  justiciable  sigue  siendo  tan  penosa?  Y  todos 
terminan  guiándose por  la  fama  ‐esa  gran distorsionadora‐. Creo que es 
inevitable  caer  en  esta  hondanada  errática.  En  su  debido momento  nos 
pasó  a  todos.  Uno  supone  encontrar maravillas.  Pronto  se  desencanta. 
Encuentra  logros menores. Cotillón, bijouteria. Elevados a  la estratósfera 
por  el marketing  jurídico,  se  quedan  conversando  con  las  nubes  en  las 
alturas del éxito. Reflejan a juristas sin alma de maestros.  
En mi país, el publicismo no deja ni migajas. Es el monopolio de las 
ideas. Algo inconsistente y contradictorio en una República peruana que se 
jacta de  ser un Estado Constitucional de Derecho. Presiento que  se  sabe 
todo  esto que denunciamos, pero que no  existe  la mínima  intención de 
alterar este curso errático. Conviene a todos  los  interesados:  legisladores, 
docentes,  facultades de Derecho, editoriales. El  repensar el Derecho y  la 
innovación es propio de hippies y revolucionarios.  
¡Qué falta de respeto, qué atropello a 
la razón!  
¡Cualquiera es un señor!  
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 45
¡Cualquiera es un ladrón!  
Mezclao con Stavisky va Don Bosco y 
"La Mignón" ,  
Don Chicho y Napoleón,  
Carnera y San Martín ...  
Igual que en la vidriera irrespetuosa 
de los cambalaches  
se ha mezclao la vida,  
y herida por un sable sin remaches ves 
llorar la Biblia  
contra un calefón ...  
En  Latinoamérica  se  viene  instalando,  con  diversos matices,  un 
híbrido de  sistemas procesales. En  lo que  respecta al Perú,  conviven,  sin 
que se  les mueva un pelo, un proceso civil marcadamente publicista y un 
proceso penal que pretende ser acusatorio. Si  tenemos en cuenta que  la 
mayoría  de  los  juzgadores  del  interior  de mi  país  son mixtos,  podemos 
concluir que  se  trata de una paranoia permanente para nuestros  jueces: 
una suerte de travestismo procesal. En el mejor de los casos harán un solo 
modelo de juzgamiento apropiado, pero nunca los dos.  
Siglo veinte, cambalache problemático y febril ...  
El que no llora no mama y el que no afana es un gil.  
¡Dale, nomás…  ....!  
¡Dale, que va ….....!  
¡Que allá en el Horno nos vamo' a encontrar… !  
No pienses más; sentate a un lao,  
que a nadie importa si naciste honrao ... Es lo mismo el que labura  
noche y día como un buey,  
que el que vive de los otros,  
que el que mata, que el que cura, o está fuera de la ley.  
El paradigma del proceso del siglo XXI debe ser un proceso eficaz, 
coherente y construido desde el basamento constitucional. Debemos girar 
Guido C. Aguila Grados 
 
 46
hacia un proceso menos formalista y más garantista. Es fácil decirlo, pero 
¿cómo se hará? Este Congreso de Azul es  la fragua donde se hornean  los 
procesalistas  jóvenes que serán  los abanderados, con el paso de  los años, 
de  la  libertad  procesal.  Las  ponencias  aquí  presentadas  han  adelantado 
diagnóstico:  predominio  de  la  oralidad,  del  contradictorio,  de  la 
concentración. Esto hará que recuperar la justicia en nuestros países tenga 
el  carácter de poder que hoy ha perdido para  convertirse en una  simple 
administración de  justicia. Hoy no  tiene ni un  clavo de  tan  importante e 
indispensable  rótulo.  Es  el  punto  neurálgico  del  desenfoque.  Hubo 
defectos de diseño.  
Bienvenidosea  este  nuevo  proceso.  Claro  como  el  mediodía 
ecuatorial. Adiós  al Derecho Procesal que  todo  lo  confunde  y  cree  estar 
ante  la vidriera de un negocio de compra y venta (un cambalache) donde 
se mezcla todo y hasta "ves llorar la Biblia junto a un calefón.  
¡Chán‐chán!"  
 
 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
 47
VI 
 
LA ENSEÑANZA DEL DERECHO EN EL PERÚ: 
UN CÁNCER QUE AVANZA 
 
Con  frecuencia  encontramos  en  el  mundo  jurídico,  frases  que 
parecen  títulos  de  películas  vistas  muchas  veces:  “Jueces  corruptos". 
"Fiscales  fascistas".  ''Abogados  tramposos". Esto obliga  a dos  reflexiones 
puntuales:  ¿Se  puede  generalizar  tan  fácilmente?  Y  la  otra:  ¿Dónde 
empieza a mediocrizarse el profesional del Derecho?  
Respecto  a  la  primera  interrogante,  la  respuesta  es 
evidentemente negativa. Harto conocido es  la existencia de  jueces  justos, 
fiscales garantistas y abogados honestos. Tendríamos que agregar que en 
nuestra  experiencia  de  enseñanza  del  Derecho  hemos  sido  testigos  de 
excepción  de  abogados  que  cumplen  distinto  rol  (judicatura, Ministerio 
Público  o  litigio)  y  que  son  un  canto  a  la  perseverancia  y  un  culto  a  la 
superación.  Lamentablemente, existen de  los otros y de esto  se hace un 
eco más resonante.  
En  cuanto  a  la  segunda  inquietud,  quisiéramos  extendernos. 
Jueces,  fiscales  y  abogados  tienen un origen  común, una misma  génesis 
profesional:  Egresan  de  una  facultad  de  Derecho.  Las  facultades  de 
Derecho tienen una responsabilidad mayúscula en la formación profesional 
de los operadores jurídicos. Aquí, tenemos que preocuparnos. En la última 
década  se  ha  producido  una  enfermedad  que  amenaza  con  hacerse 
crónica:  el  surgimiento  de  universidades‐empresas.  Esta  patología 
originada en un afán ciego por lograr un mayor beneficio económico está 
terminando por degenerar al profesional del Derecho.  
Guido C. Aguila Grados 
 
 48
Y  es  que  la  aparición  de  nuevas  universidades  ha  provocado 
lógicamente el aumento de  facultades de Derecho. Este  fenómeno por sí 
solo no debiera preocupar, por el contrario, debería ser un  impulso para 
que se mejore  la calida académica que brindan  los diferentes centros de 
estudio  superiores.  La  competencia  obliga  a  un  mejor  servicio  y  la 
búsqueda de un estándar competitivo.  
En la realidad no es así. Salvo contadas excepciones, la formación 
de abogados en el Perú ha devenido en el otorgamiento  indiscriminado 
de  títulos,  sin  que  existan  los  filtros  necesarios  que  garanticen  la 
solvencia profesional  requerida.  Esta  suerte  de  ausencia  de  "control de 
calidad" no sólo se da al final, sino que se extiende, en muchos casos, a lo 
largo de todo el recorrido universitario. Hagamos un recuento al respecto.  
 
1. Falta de filtros en los ingresantes a la universidad  
En  casi  la  mitad  de  las  universidades  del  país  el  número  de 
postulantes  es  igual  al  número  de  ingresantes,  o  sea,  la matrícula  es 
directa. Cada vez se ven más lejanos aquellos tiempos en que el ingreso a 
la universidad era el primer gran  logro académico de cualquier persona y 
merecía un  corte  total de  cabello  ya que  se  formaba parte de una  élite 
intelectual:  los  universitarios. Hoy  las  universidades  inventan  fórmulas  y 
registran nombres para asegurarse al "cliente" desde antes de que siquiera 
pueda  terminar  la  secundaria.  Ingresan  todos.  El que  tiene  capacidad  y 
perfil para seguir estudios superiores y el que no. Total, ambos pagan, y 
eso suma. Ya no hay motivación para el ingresante. Si antes se cortaban el 
cabello, con este estilo ya no hay ganas ni para cortarse las uñas. 
 
2. Falta de filtros en la selección de catedráticos  
En el estudio más serio sobre la enseñanza del Derecho en el Perú, 
Luis  Pásara  sostiene  que  el  70 %  de  los  profesores  de  las  facultades  de 
HEREJÍAS JURÍDICAS • Ensayos sobre Derecho, Proceso y Constitución 
 
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Derecho  son contratados. Esto quiere decir que de cada 10 profesores 7 
dictan  y  se  van.  Eso  no  es  todo.  La  contratación  de  catedráticos  no 
obedece  a  concursos públicos donde  la  evaluación  sea  seria  y  rigurosa 
además de  transparente,  sino que se contrata por  lobbies, amistades o 
consignas políticas.  El  resultado de  esto  es una mediocridad de  cátedra 
con  profesores  impresentables  que  vegetan  en  la  facultad  y  desarrollan 
métodos de enseñanza obsoletos e  ineficaces. Existen quienes diseñan su 
curso  sólo  con  exposiciones  de  los  alumnos  y  apuestan  por  el  menor 
esfuerzo.  Escasean  los  profesores  a  tiempo  completo,  aquellos  que  en 
horario corrido puedan preparar sus clases y estar prestos a las consultas e 
inquietudes de los estudiantes. Mención especial merecen las familias que 
imperan  en muchas  facultades donde  surgen  las  "dinastías  catedráticas" 
donde,  cual  Cámara  de  los  Lores,  el  curso  se  hereda  sucesivamente  de 
padres  a  hijos.  Seguro  que  existen  honrosas  excepciones  pero  en  la 
mayoría  de  casos  un  apellido  con  membresía  vale  más  que  la  más 
completa hoja de vida de un abogado emergente y capaz.  
Este mal endémico se suma a otro histórico. Ese mal que, como la 
lepra,  existe  desde  siempre:  Se  contratan  apellidos  o  cargos.  Supuestos 
juristas  que  hablan  un  idioma  distinto  al  del  auditorio.  Podrán  ser 
reconocidos abogados pero no tienen  la capacidad de trasmitir algo de  lo 
que supuestamente saben.  
 
3. Falta de filtros en los egresados de la universidad  
Desde  siempre,  el  acceder  a  un  grado  académico  o  al  título 
profesional tenía un vehículo: la defensa o sustentación de una tesis. Hoy, 
el imperio del dinero en la educación se apoya en un decreto legislativo y 
se  cobija  en  la  autonomía  universitaria.  Así,  para  obtener  el  grado  de 
bachiller,  basta  con  un  trámite  administrativo:  es  automático.  Siendo 
tolerantes  y  contemplativos,  puede  aceptarse  esta  realidad,  pues  hay  el 
Guido C. Aguila Grados 
 
 50
respaldo de  seis  años de  estudios.  Pero  las  estadísticas de  escándalo  se 
producen en  la  titulación. Menos del 5% de  los nuevos abogados  lo hace 
mediante una tesis (En muchos casos las mismas universidades desalientan 
los trabajos de investigación por la excesiva morosidad que esto conlleva). 
Un 45% lo hace mediante la sustentación de expedientes y, si se entiende 
que  estos  encierran  el  drama  denominado  proceso  y  que  puede  ser  un 
buen  punto  de  inicio  para  que  un  jurado  colegiado  pueda  realizar  una 
evaluación exhaustiva de suficiencia profesional, también tiene  luz verde. 
Empero, falta lo mejor, si siente vergüenza ajena no lo culpo. La otra mitad 
de  abogados  se  titula  de  una  manera  poco  decorosa:  ¡Un  curso  de 
titulación  dictado  por  la  misma  universidad!  Increíble.  ¡Y  todavía  lo 
anuncian  en  la  sección  “A”  y  “C” de  “El  Comercio”!  Perdieron  el  pudor. 
Demás  está  decir  que  esta  modalidad  tiene  un  costo  elevado  aún  en 
universidades  nacionales.  Hay  constancia  de  facultades  donde  se 
experimenta con  la  improvisación de profesores. Aquí ocurre una cosa de 
locos: Los catedráticos del curso de titulación tienen menor preparación y 
experiencia que los que ejercen la docencia en el pregrado.  
Estamos  ante un  cáncer  académico. Algo así  como  celebrar un 
contrato  de  compraventa  de  título  de profesional  en Derecho  entre  el 
egresado y  la universidad. El  concepto que estos  centros  superiores de 
estudio  tienen  de  los  profesionales  que  forman  es  el mismo  que  los 
Chimúes tenían de su cerámica: privilegiar la cantidad a la calidad.  
Los  profesionales  que  han  optado  por  este  mecanismo  son 
inimputables.  Les  ponen  una  alternativa  fácil  y  la  toman.  Nada  que 
reprochar. Lo