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17 Capítulo I PROCESO DE DIVORCIO 1. ADECUAN PRETENSIÓN DE DIVORCIO. PRESENTAN CONVENIO REGULADOR a) Aclaración previa Uno de los principales problemas que surgió con la vigencia del nue- vo Código se refiere a su aplicación o no a las causas o procesos en trámite. Para dilucidar ello hay que recurrir a lo que estipula el art. 7 del CCCN. Al respecto, el art. 7 del CCCN, dice: “A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes. La leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de or- den público, excepto disposición en contrario. La retroac- tividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantías constitucionales. Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecución, con excepción de las normas más favorables al consumidor en las relaciones de consumo”. La mayoría de la jurisprudencia adhirió a la aplicación de la nueva legislación a los divorcios en trámite. 18 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) En esta corriente de opinión, un fallo de la Prov. de Buenos Aires (CApel. Civ. y Com. Lomas de Zamora, Sala I, 13/8/15, Rubinzal on line - RC J 5353/15), estableció: “La CSJN ha sostenido en reiteradas oportunidades que las sentencias deben atender a las circunstancias exis- tentes al momento de la decisión, aunque ellas sean sobre- vinientes a la interposición de los recursos, y que si en el transcurso del proceso han sido dictadas nuevas normas sobre la materia objeto de la litis, la decisión deberá aten- der también a las modificaciones introducidas en esos pre- ceptos en tanto configuran circunstancias sobrevinientes de las que no es posible prescindir”. “Una de las principales reformas en esta materia ha sido la eliminación de las conocidas causales subjetivas de divorcio, es decir, aquéllas razones legales que las partes debían necesariamente esgrimir -y luego probar- para ac- ceder a su pretensión. De allí que, a diferencia del régimen anterior, las sentencias que se dicten bajo la vigencia del nuevo Código no podrán contener declaraciones de ino- cencia ni culpabilidad”. “Llega recurrida la sentencia de grado por la cual se de- cretó el divorcio vincular de las partes por culpa exclusiva del demandado reconviniente, fundada en las causales de injurias graves y abandono voluntario y malicioso del ho- gar de modo tal que, no habiendo adquirido firmeza dicho pronunciamiento, es claro que la extinción del matrimo- nio aún no se ha verificado en el caso; razón por la cual corresponde aplicar la normativa contemplada en el nuevo Código Civil y Comercial de la Nación”. “Ello así, por cuanto la “extinción” del vínculo matrimo- nial existente entre las partes, y por ende el “nacimiento” e inscripción de su nuevo estado civil, recién será actuable con la existencia de una sentencia judicial firme que así lo establezca; circunstancia que inexorablemente acontecerá bajo la vigencia del nuevo ordenamiento legal. (art. 213, Código Civil, arts. 7 y 435, Código Civil y Comercial)”. 19 Cap. I - proCeso de dIvorCIo “De allí, no corresponde expedirse en sentencia sobre la configuración de causal objetiva o subjetiva alguna, tor- nándose por ende innecesario indagar en los asuntos que fueran materia de agravios. En función de lo expresado, debe decretarse el divorcio de las partes en los términos de los arts. 437 y 438, Código Civil y Comercial de la Nación; sin perjuicio de las cuestiones pendientes que, en su caso, deberán ser adecuadamente canalizadas en la instancia de grado, en los términos de la última norma señalada, apar- tado final”. Asimismo un fallo de la Prov. de Corrientes (Juzg. 1ª Inst. Civ., Com. y Lab., Monte Caseros, 3/8/15, Sentencia no firme, elDial.com - AA- 90FB), decretó al respecto: “El nuevo CCC se aplica inmediatamente a las conse- cuencias de las relaciones jurídicas existentes; el matrimo- nio entre las partes de este proceso es una situación jurídi- ca existente al momento de entrada en vigencia del CCC, pero no así su extinción, que operará con el dictado de la presente sentencia bajo la vigencia del nuevo ordenamien- to; de allí que la sentencia, dictada vigente el nuevo CCC, no deba contener atribución de culpas –ni análisis de los hechos (causales) en los que se la funda– pues el ordena- miento vigente no lo permite, además de quitarle toda re- levancia y virtualidad de efectos. Lo mismo respecto del plazo de separación de hecho exigido por el derogado CC.” “Las condiciones requeridas para interponer la de- manda de divorcio, como ser los presupuestos o requi- sitos de admisibilidad, deben ser juzgadas por la ley que estaba en vigor en el momento de entablarse la demanda (conf. MOISSET DE ESPANÉS, L., Prescripción, 2ª ed., Advocatus, Bs. As., 2006, p. 152). Por eso no es exigible en este caso la presentación de la propuesta de regulación de los efectos del divorcio que requiere el nuevo CCC, pues constituye hoy un requisito de admisibilidad de las demandas de divorcio presentadas a partir del 1 de agos- to de 2015; las que fueron presentadas con anterioridad y 20 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) obtuvieron el trámite correspondiente por cumplir con los presupuestos exigidos según ley vigente a la fecha de su presentación, no pueden verse afectadas en sus efectos por una ley posterior.” “No corresponde expedirse en esta sentencia sobre la configuración o no, tanto de la causal objetiva como de la subjetiva de adulterio invocada por la actora en su escri- to de demanda. Sobre lo último se puede agregar que al momento de dictar la presente sentencia ya no rige el CC y, por ende, el art. 235 del mismo que así lo exigía, sino el nuevo CCC de aplicación inmediata según antes se ha visto, no corresponde declaración alguna de culpabilidad en este sentencia, por lo que se torna innecesario indagar en el asunto mediante el análisis de la prueba producida.” Y otro fallo de esa misma Provincia (Juzg. Familia Nº 2 Corrientes, 5/8/15, Rubinzal on line – RC J 5359/15) determinó: “Corresponde decretar el divorcio de las partes en los términos del art. 437, Código Civil y Comercial, y, en con- secuencia, declarar extinguida la comunidad conforme lo establecido por el inc. c, art. 475 y 480, Código Civil y Co- mercial, retroactiva a la fecha de notificación de la deman- da, toda vez que habiendo entrado en vigencia el nuevo Código Civil y Comercial corresponde su aplicación tal como lo estipula el art. 7, Código Civil y Comercial”. “Así pues, ha devenido la necesidad de reencausar la presente demanda como Petición de Divorcio y decretarlo acorde lo prescribe el art. 438, Código Civil y Comercial, es decir, sin imputación de culpas, como un divorcio incausa- do, eliminando las causales ya sean objetivas o subjetivas”. “El divorcio incausado representa una concepción mu- cho más moderna, porque acepta que no hay proyecto ma- trimonial posible si los cónyuges han resuelto hacer cesar dicho vínculo. Y esta es la concepción sustentada por el nuevo ordenamiento legal”. “Por ello corresponde pasar por alto las imputaciones o causas objetivas y/o subjetivas esbozadas por las partes 21 Cap. I - proCeso de dIvorCIo en los escritos de demanda y contestación, y conforme lo manifestarán en la audiencia, tener a las partes por peti- cionada demanda de divorcio y, a lo convenido respecto de sus hijos menores de edad, como convenio regulador”. Lógica consecuencia de esta postura será la adecuación del procedi- miento a esas causas, conforme lo establecido en el art. 438 del CCCN. Dicha adecuación puede ser solicitado de oficio por parte del órgano judicial (a través del correspondiente proveído) y, asimismo, a petición de uno o de ambos cónyuges. En ese sentido, ya señalamos más arriba que algunos fallos publica- dos dan cuenta de ello, requiriendo que se presenten las propuestas o convenios regulatorios de los efectos del divorcio (CApel.Civ. y Com. Lomas de Zamora, Sala I, 13/8/15, Rubinzal on line – RC J 5353/15; Juzg. Familia Nº 2 Corrientes, 5/8/15, Rubinzal on line – RC J 5359/15). En tanto, otro fallo publicado (Juzg. 1ª Inst. Civ., Com. y Lab., Monte Caseros, 3/8/15, Sentencia no firme, elDial.com - AA90FB) ha estable- cido que no corresponde la adecuación del trámite contenido en los arts. 437, 438 y 439 del CCCN a los divorcios en gestión. b) Modelo SOLICITAN DIVORCIO. PRESENTAN CONVENIO REGULADOR. SE HOMOLOGUE Sra. Jueza: Sra. A. ........................................, por mi derecho, con el patrocinio letrado del Dr. ...................................................., manteniendo el domici- lio procesal constituido en Av. .................... CABA, y Sr. B. ..................... .............., por mi derecho, con el patrocinio letrado de la Dra. ............... ....................., manteniendo el domicilio procesal constituido en la calle .................... CABA, en los autos caratulados “c/................. s/ DIVORCIO “ante V.S. nos presentamos y, respetuosamente, decimos: Que, atento a la resolución de fecha.................del corriente año (fs ..........), venimos por el presente a readecuar nuestra pretensión en el sentido de la nueva legislación Civil y Comercial, (arts. 437 y 438 del CCCN). 22 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) I. PROPONEMOS CONVENIO REGULADOR En el sentido antes expuesto, por medio del presente proponemos el siguiente convenio: 1) VIVIENDA CONYUGAL: En lo que respecta a la atribución de la vivienda conyugal, habida cuenta de que el inmueble en el que cohabi- tábamos era de propiedad de los padres de la Sra. ................. no corres- ponde que sea objeto del convenio regulador. 2) BIENES GANANCIALES: No habiendo bienes gananciales que sean objeto de distribución no corresponde hacer propuesta al respecto de la distribución de los bienes. 3) RESPONSABILIDAD PARENTAL: a) Cuidado personal: En cuanto a la modalidad convenida para el cuidado personal de nuestro hijo D, y conforme los arts. 650 y 651 del CCCN, el mismo es compartido e indistinto, con la aclaración de que el lugar de residencia del niño, es en el domicilio materno, sito en ............. .................... de esta Ciudad. b) Régimen de comunicación y contacto: En los autos que por tal fin tramitan por ante V.S., se convino un amplio régimen de comunicación (conf. art. 652 del CCCN), y demás sucedáneos que rige entre las partes, con todas la variables que hacen a la relación parental, por lo cual nos remitimos directamente a tal acuerdo, que se halla en práctica, en este momento. 3) Alimentos: Al respecto, con fecha 30 del mes de Junio de 2015, hemos suscripto, en legal forma, por ante la mediadora Dra. M.J., con domicilio en la calle .................., por el cual, el Sr. B. ............................... , se comprometió a abonar en favor de su hijo menor D. ..................... ..........., el porcentaje del 35% de sus haberes mensuales y respectivos aguinaldos. En dicho convenio se especifica la forma y el plazo de pago. Solicitamos, en este acto su homologación, previa intervención de la Defensoría de Menores e Incapaces. Se acompaña el Convenio y el Acta de Audiencia pertinente. 4) COMPENSACIÓN ECONÓMICA: No se fija ningún tipo de compensación económica en favor de los cónyuges. II. DERECHO Fundamos lo solicitado en los arts. 437 y 438 del CCCN. 23 Cap. I - proCeso de dIvorCIo Asimismo en la jurisprudencia que así lo autoriza: CApel. Civ. y Com. Lomas de Zamora, Sala I, 13/8/15, Rubinzal on line – RC J 5353/15; Juzg. Familia Nº 2 Corrientes, 5/8/15, Rubinzal on line – RC J 5359/15. En contra: Juzg. 1ª Inst. Civ., Com. y Lab., Monte Caseros, 3/8/15, Sen- tencia no firme, elDial.com - AA90FB; STJ Entre Ríos, 5/10/15, inédito; CApel. Civ. y Com. Lomas de Zamora, Sala I, 13/8/15, Rubinzal on line –RC J 5253/15; CApel. Civ. y Com. Dolores, 29/10/15, Rubinzal on line, 29/10/15; STJ Entre Ríos, Sala Civil, 5/10/15, elDial.com – AA92C3; Juzg. 1ª Inst. en lo Civil de Personas y Familia Metán, Primera Nomina- ción, Salta, Sentencia no firme, 10/9/15, elDial.com – AA91AF; CApel. Civ. y Com. Salta, Sala IV, 7/9/15, elDial.com – AA91BB; CNCiv., Sala J, 24/8/15, elDial.com – AA919D; CApel. Civ. y Com. Puerto Madryn, Chubut, 5/11/15, Rubinzal on line, RC J 7317/15; Juzg. Familia nº 1 Ti- gre, 28/10/15, Rubinzal on line, RC J 7514/15; CApel. Civ. y Com. La Plata, Sala II, 22/9/15, Newsletter El Derecho. III. PETITORIO Por lo expuesto, de V.S. solicitamos: 1) Oportunamente se dicte la sentencia de divorcio conforme el de- recho invocado, se ordene la inscripción de la misma en Registro Civil y Capacidad de las Personas, y se expida testimonio paras las partes. 2) Se homologue el convenio regulador que se acompaña, previa in- tervención de la Defensoría de Menores e Incapaces, en cuanto a la par- te que comprende a los hijos, por el término y bajo los apercibimientos de ley. Proveer de conformidad SERA JUSTICIA 2. DEMANDA UNILATERAL DE DIVORCIO a) Aclaración previa Conforme a la doctrina que, desde hace tiempo, venía propugnando la eliminación del “divorcio-sanción”, y la consecuente eliminación del cónyuge culpable y del cónyuge inocente, se han suprimido las causas subjetivas que contenía el art. 214, inc. 1, del anterior Código. 24 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) Pero se fue —todavía— más allá, ya que el Código Civil y Comercial, también eliminó la causal objetiva de la separación de hecho, prevista en el art. 214, inc. 2, del derogado Código Civil. Se ha transitado un largo camino para desembocar en el divorcio incausado que establece el nuevo Código. Merced a lo que estipula el art. 437 del CCCN, para que el juez pue- da decretar el divorcio sólo bastará la voluntad expresada —libremen- te— por uno sólo de los cónyuges, si bien, conforme a los requisitos y el procedimiento que establece el art. 438 del nuevo ordenamiento legal. b) Modelo I INICIA DEMANDA POR DIVORCIO VINCULAR SOLICITADO UNILATERALMENTE Señor Juez: M. E. M., D.N.I. N° ................. con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10586 y legal constituido en la Av. Corrientes 16700, piso 12, of. “R”, ambos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por propio dere- cho y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, T° 65 F° 925 C.P.A.C.F., C.U.I.T. N° 12-828336-0, a V.S. manifiesta: I. OBJETO En tal carácter, vengo a promover demanda por divorcio contra mi cónyuge, Sr. R. A. G., D.N.I. N° ............., de profesión médico, con do- micilio Esteban Mitre 10586, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. II. HECHOS Contrajimos matrimonio con el demandado en fecha 02 de diciem- bre de 1995. Distintas circunstancias hicieron que la convivencia y la vida en co- mún se hayan vuelto intolerables, que atento al divorcio incausado que establece el nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación no considero necesarias exponer. Me encuentro separada del demandado desde el 03 de enero de 2014, no prestando éste su consentimiento para efectuar una presen- tación conjunta de divorcio, motivo por el cual lo tengo que hacer de 25 Cap. I - proCeso de dIvorCIo forma unilateral de acuerdo a la facultad que me acuerda el Código Civil y Comercial Unificado de la Nación. De dicha unión matrimonial no tuvimos descendencia. III. DERECHO Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 437, 438 y 439 del nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación. Asimismo, en la jurisprudencia que reconoce expresamente la facul- tad del divorcio unilateral que posibilita el nuevo Código: CCiv., Com., Minas, Crim. y Correc., Chepes, La Rioja, 9/9/15, Rubinzal on line – RC J 5868/15. lV. PRUEBA Acompaño original y copia simple de la partida de matrimonio con el demandado V. PROPUESTA REGULADORA 1) Vivienda conyugal: En lo que respecta a la atribución de la vivien- da conyugal, habida cuenta de que el inmueble en el que cohabitábamos erade propiedad mis los padres, no corresponde que sea objeto del con- venio regulador. 2) Bienes gananciales: No habiendo bienes gananciales que sean ob- jeto de distribución no corresponde hacer propuesta al respecto de la distribución de los bienes. 3) Alimentos y compensación económica: No se reclama alimentos ni compensaciones económicas para el demandado. VI. PETITORIO Por lo expuesto, a V.S. pido que: 1. Me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el real. 2. Se notifique al demandado de la petición de divorcio y se otorgue traslado de la propuesta reguladora de los efectos derivados del divorcio que se solicita. 3. Oportunamente, haga lugar a la demanda, decretando el divorcio solicitado. Proveer de conformidad, SERÁ JUSTICIA 26 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) Dr. Claudio A. Belluscio M. E. M. c) Modelo II INICIA DEMANDA POR DIVORCIO VINCULAR SOLICITADO UNILATERALMENTE Señor Juez: M. E. M., D.N.I. N° ................. con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10586 y legal constituido en la Av. Corrientes 16700, piso 12, of. “R”, ambos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por propio dere- cho y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, T° 65 F° 925 C.P.A.C.F., C.U.I.T. N° 12-828336-0, a V.S. manifiesta: I. OBJETO En tal carácter, vengo a promover demanda por divorcio contra mi cónyuge, Sr. R. A. G., D.N.I. N° ............., de profesión médico, con do- micilio Esteban Mitre 10586, de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. II. HECHOS Contrajimos matrimonio con el demandado en fecha 02 de diciem- bre de 1995. Distintas circunstancias hicieron que la convivencia y la vida en co- mún se hayan vuelto intolerables, que atento al divorcio incausado que establece el nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación no considero necesarias exponer. Me encuentro separada del demandado desde el 03 de enero de 2014, no prestando éste su consentimiento para efectuar una presen- tación conjunta de divorcio, motivo por el cual lo tengo que hacer de forma unilateral de acuerdo a la facultad que me acuerda el Código Civil y Comercial Unificado de la Nación. De dicha unión matrimonial han nacido nuestros hijos, AFD, DNI ............. de ............ años de edad y DAD, DNI .................... de ............... años. Durante nuestra unión matrimonial con el demandado me desem- peñe exclusivamente realizando tareas inherentes al cuidado de nues- tros hijos y del hogar conyugal. 27 Cap. I - proCeso de dIvorCIo III. DERECHO Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 434, inc. 2º, 437, 438, 439, 443, 658 y 659 del nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación. Asimismo, en la jurisprudencia que reconoce expresamente la facul- tad del divorcio unilateral que posibilita el nuevo Código: CCiv., Com., Minas, Crim. y Correc., Chepes, La Rioja, 9/9/15, Rubinzal on line – RC J 5868/15. lV. PRUEBA 1) Documental. Acompaño original y copia simple de la partida de matrimonio con el demandado. Acompaño original y copia simple de las partidas de nacimiento de nuestros hijos AFD y DAD. 2) Testimonial. Del Sr. ................... (DNI N° ...............) con domicilio real en la calle ........................... y de la Sra. .................... (DNI N°...............) con domicilio real en la calle ..........................., vecinos del inmueble en el que habito, los cuales declararán acerca de mi situación de ama de casa durante la convivencia, y de que mi esposo era quien aportaba económicamente, y de forma exclusiva, al hogar conyugal. V. PROPUESTA REGULADORA 1) Vivienda conyugal: Solicito se me atribuya la vivienda familiar en que se constituyó nuestro hogar conyugal, conforme lo establece el art. 443 del CCCN y hasta que mis hijos sean mayores de edad. 2) Bienes gananciales: Habiendo optado por el régimen de comu- nidad de bienes solicito se liquiden por mitades iguales los siguientes bienes adquiridos durante la unión matrimonial, a saber: ........................................................ ........................................................ ........................................................ ........................................................ 3) Alimentos: Habiendo desempeñado tareas de ama de casa y cui- dado a nuestros hijos durante la convivencia matrimonial, no tengo po- sibilidades de solventar mis necesidades por mis propios medios, por lo cual socito se me fije una cuota alimentaria, a cargo del demandado, por 28 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) encuadra mi situación personal dentro del supuesto contemplado en el art. 434, inc. 2º del CCCN. Asimismo se fije una cuota alimentaria para nuestros hijos AFD, DNI ............. de ............ años de edad y DAD, DNI .................... de ............... años, conforme lo establecen los arts. 658 y 659 del CCCN. VI. PETITORIO Por lo expuesto, a V.S. pido que: 1. Me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el real. 2. Se notifique al demandado de la petición de divorcio y se otorgue traslado de la propuesta reguladora de los efectos derivados del divorcio que se solicita. 3. Oportunamente, haga lugar a la demanda, decretando el divorcio solicitado. Proveer de conformidad, SERÁ JUSTICIA Dr. Claudio A. Belluscio M. E. M. 3. RECONVIENE POR NULIDAD DEL MATRIMONIO a) Aclaración previa El nuevo Código Civil y Comercial trata la nulidad del matrimonio en sus arts. 424 al 430. La nulidad del matrimonio implica que su celebración se realizó, pero que ella estuvo viciada y, en consecuencia, que el matrimonio que- da privado de los efectos que normalmente debiera producir. La nulidad matrimonial siempre va a requerir de una declaración judicial en tal sentido. En materia de nulidad del matrimonio, el nuevo Código la divide en nulidad absoluta y nulidad relativa. Las causas que dan lugar a la nulidad y la legitimación para deman- darle se encuentran enumeradas —de forma taxativa— en el Código Civil y Comercial. 29 Cap. I - proCeso de dIvorCIo Respecto de la nulidad absoluta, determina el art. 424 del CCCN: “Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos en los incisos a), b), c), d) y e) del artículo 403. La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cónyuges y por los que podían oponerse a la celebración del matrimonio”. Con relación a la remisión que hace la primera parte del art. 424, cabe recordar que la parte pertinente del art. 403 del mismo Código estipula: “Son impedimentos dirimentes para contraer matri- monio a) el parentesco en línea recta en todos los grados, cual- quiera que sea el origen del vínculo; b) el parentesco entre hermanos bilaterales y unilatera- les, cualquiera que sea el origen del vínculo; c) la afinidad en línea recta en todos los grados; d) el matrimonio anterior, mientras subsista; e) haber sido condenado como autor, cómplice o insti- gador del homicidio doloso de uno de los cónyuges;...” La nulidad absoluta del matrimonio puede ser pedida por cualquie- ra de los cónyuges y por los que podían oponerse a la celebración del matrimonio. La nulidad relativa es regulada por el art. 425 del CCCN, que dice: “Es de nulidad relativa: a) el matrimonio celebrado con el impedimento esta- blecido en el inciso f ) del artículo 403; la nulidad puede ser demandada por el cónyuge que padece el impedimento y por los que en su representación podrían haberse opuesto a la celebración del matrimonio. En este último caso, el juez debe oír al adolescente, y teniendo en cuenta su edad y grado de madurez hace lugar o no al pedido de nulidad. Si se rechaza, el matrimonio tiene los mismos efectos que si se hubiera celebrado con la correspondiente dispen- 30 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) sa. La petición de nulidad es inadmisible después de que el cónyuge o los cónyuges hubiesen alcanzado la edadlegal. b) el matrimonio celebrado con el impedimento esta- blecido en el inciso g) del artículo 403. La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cónyuges si descono- cían el impedimento; La nulidad no puede ser solicitada si el cónyuge que pa- dece el impedimento ha continuado la cohabitación des- pués de haber recuperado la salud; y en el caso del cónyuge sano, luego de haber conocido el impedimento. El plazo para interponer la demanda es de un año, que se computa, para el que sufre el impedimento, desde que recuperó la salud mental, y para el cónyuge sano desde que conoció el impedimento. La nulidad también puede ser demandada por los pa- rientes de la persona que padece el impedimento y que po- drían haberse opuesto a la celebración del matrimonio. El plazo para interponer la demanda es de tres meses desde la celebración del matrimonio. En este caso, el juez debe oír a los cónyuges, y evaluar la situación del afectado a los fines de verificar si comprende el acto que ha celebrado y cuál es su deseo al respecto. c) el matrimonio celebrado con alguno de los vicios del consentimiento a que se refiere el artículo 409. La nulidad sólo puede ser demandada por el cónyuge que ha sufrido el vicio de error, dolo o violencia. La nulidad no puede ser solicitada si se ha continuado la cohabitación por más de treinta días después de haber conocido el error o de haber cesado la violencia. El plazo para interponer la demanda es de un año desde que cesa la cohabitación”. Conforme al art. 425 del CCCN son de nulidad relativa: 1°) El matrimonio celebrado con el impedimento por edad (tener menos de 18 años). En este caso, la nulidad puede ser demandada por el cónyuge que padece el impedimento y por los que en su representación podrían ha- berse opuesto a la celebración del matrimonio. 31 Cap. I - proCeso de dIvorCIo En este último caso, el juez debe oír al adolescente, y teniendo en cuenta su edad y grado de madurez hace lugar o no al pedido de nulidad. Si se rechaza, el matrimonio tiene los mismos efectos que si se hu- biera celebrado con la correspondiente dispensa. La petición de nulidad es inadmisible después de que el cónyuge o los cónyuges hubiesen alcanzado la edad legal. Es decir que la petición de que se declare la nulidad matrimonial debe ser efectuada antes de que el o los cónyuges alcancen la edad de 18 años (que, en la actualidad, es coincidente con la mayoría de edad), sin que se exija que aquellos sigan cohabitando. 2°) El matrimonio celebrado con la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener discernimiento para el acto matrimonial. En este supuesto la nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cónyuges si desconocían el impedimento. La nulidad no puede ser solicitada si el cónyuge que padece el im- pedimento ha continuado la cohabitación después de haber recuperado la salud; y en el caso del cónyuge sano, luego de haber conocido el im- pedimento. El plazo para interponer la demanda es de un año, que se computa, para el que sufre el impedimento, desde que recuperó la salud mental, y para el cónyuge sano desde que conoció el impedimento. La nulidad también puede ser demandada por los parientes de la persona que padece el impedimento y que podrían haberse opuesto a la celebración del matrimonio. En este caso, el plazo para interponer la demanda es de tres meses desde la celebración del matrimonio. En este caso, el juez debe oír a los cónyuges, y evaluar la situación del afectado a los fines de verificar si comprende el acto que ha celebrado y cuál es su deseo al respecto. Si ha operado la caducidad de la acción para demandar la nulidad, sólo quedará expedita la vía del divorcio para la ruptura del vínculo matrimonial. 3°) El matrimonio celebrado con el consentimiento viciado de uno de los cónyuges, ya sea por violencia, dolo o error acerca de la persona del otro contrayente. Asimismo, por el error acerca de las cualidades personales del otro contrayente, si se prueba que quien lo sufrió no ha- bría consentido el matrimonio si hubiese conocido ese estado de cosas y apreciado razonablemente la unión que contraía. 32 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) En este caso, la nulidad no puede ser solicitada si se ha continuado la cohabitación por más de treinta días después de haber conocido el error o de haber cesado la violencia. El plazo para interponer la demanda es de un año desde que cesa la cohabitación. b) Modelo CONTESTA NOTIFICACIÓN DE LA PETICIÓN DE DIVORCIO. RECONVIENE POR NULIDAD DEL MATRIMONIO Señor Juez: F. A. G., D.N.I. N° ................. con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10586 y legal constituido en la Av. Corrientes 16700, piso 12, of. “R”, ambos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por propio dere- cho y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, T° 65 F° 925 C.P.A.C.F., C.U.I.T. N° 12-828336-0, en los autos caratulados “M.E.M. c/F.A.G. s/divorcio (causa nº ..................), a V.S. manifiesta: I. OBJETO En tal carácter, vengo a contestar la notificación de la demanda de divorcio interpuesta unilateralmente por mi cónyuge la Sra. M.E.M., en oportunidad de solicitar el divorcio de conformidad con lo preceptuado en los arts. 437, 438 y 439 del CCCN. II. HECHOS Es cierto que contrajimos matrimonio con la actora en fecha 02 de diciembre de 2014. Es cierto que de dicha unión matrimonial no tuvimos descendencia. No es cierto que nos hayamos separado recientemente de hecho porque nuestra convivencia se volvió intolerable, sino por haber des- cubierto que la actora tenía un impedimento de ligamen que le imposi- bilitaba contraer matrimonio, pese a lo cual contrajo nupcias conmigo. Por lo tanto, incurrió en el supuesto contemplado en el inc. d del art. 403 del nuevo Código Civil y Comercial que establece como impedi- mento dirimente el matrimonio anterior, mientras subsista. 33 Cap. I - proCeso de dIvorCIo III. RECHAZO DEMANDA DE DIVORCIO. RECONVIENE Rechazo la demanda de divorcio interpuesta por la actora y recon- vengo por nulidad del matrimonio por la causal de impedimento de ligamen. IV. DERECHO Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 403, inc. d del nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación(1). V. PRUEBA 1) Documental. Acompaño copia certificada del acta de matrimonio del Registro Ci- vil de la ciudad de ........................, Provincia de Catamarca que acredita que la actora contrajo matrimonio en esa jurisdicción con el Sr. ............ ........................... 2) Informativa. (1) Del art. 403 se desprende que son impedimentos dirimentes: “Son impedimentos dirimentes para contraer matrimonio: a) el parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vínculo; b) el parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del vínculo; c) la afini- dad en línea recta en todos los grados; d) el matrimonio anterior, mientras subsista; e) haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges; f ) tener menos de dieciocho años; g) la falta permanente o transitoria de salud mental que le impide tener discernimiento para el acto matrimonial”. El inc. d) del art. 403 del CCCN contiene este impedimento dirimente. Es decir, que uno de los pretensos contrayentes mantenga un vínculo matrimonial no disuelto. Como señala el profesor Solari, ello se puede deber a cuatro circunstancias: 1º) Que no se haya producido el fallecimiento del cónyuge de la unión matrimonial subsistente. 2º) Que no haya sentencia que declare el fallecimiento presunto del cónyuge de la unión matrimonial subsistente. 3º) Que no hubiera sentencia de divorcio vincular de la unión matrimonial subsis- tente. 4º) Que no se haya declarado —en sede judicial— la nulidad de la unión matrimonial subsistente. Dicho impedimento dirimente es conforme a lo que enuncia el art. 402 respecto de que el matrimonio debe el matrimonioser constituido entre dos personas, ya sean de igual o de diferente sexo. Por lo tanto, se descarta que las uniones matrimoniales puedan ser poligámicas. 34 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) Se oficie al Registro Civil de la ciudad de ........................, Provincia de Catamarca para que informe: a) Si consta, en el acta respectiva, que la Sra. M.E.M. ha contraído matrimonio con el Sr. ......................., en fecha ............................................. b) Si se encuentra inscripta alguna anotación marginal en el registro respectivo que dé cuenta del divorcio de ese matrimonio o, por el con- trario, de la ausencia de ella. VI. PETITORIO Por lo expuesto, a V.S. pido que: 1. Me tenga por presentado, por constituido el domicilio legal y por denunciado el real. 2. Me tenga por contestada la notificación del divorcio iniciado uni- lateralmente por la actora. 3. Se tenga en cuenta la documental que acompaño y se produzca la informativa solicitada. 4. Se tenga por reconvenida la solicitud de divorcio de la actora. 5. Se decrete la nulidad del matrimonio que me une a la actora. Proveer de conformidad, SERÁ JUSTICIA Dr. Claudio A. Belluscio M. E. M. 4. IMPUGNACIÓN DE PROPUESTA REGULADORA DEL DIVORCIO POR PARTE DEL DEMANDADO a) Aclaración previa El convenio regulador se encuentra contemplado en los arts. 439 y 440 del CCCN. El art. 439, dice: “El convenio regulador debe contener las cuestiones relativas a la atribución de la vivienda, la distribución de los bienes, y las eventuales compensaciones económicas entre los cónyuges; al ejercicio de la responsabilidad pa- 35 Cap. I - proCeso de dIvorCIo rental, en especial, la prestación alimentaria; todo siempre que se den los presupuestos fácticos contemplados en esta Sección, en consonancia con lo establecido en este Título y en el Título VII de este Libro. Lo dispuesto en el párrafo anterior no impide que se propongan otras cuestiones de interés de los cónyuges”. El art. 439 transcripto señala algunas de las cuestiones que deben incluirse en ese convenio, a saber: las relativas a la atribución de la vi- vienda, la distribución de los bienes y las eventuales compensaciones económicas entre los cónyuges. Asimismo, al ejercicio de la responsabilidad parental y la prestación alimentaria para los hijos fruto de esa unión matrimonial. Con acierto, la última parte de ese art. 439 dispone que la enuncia- ción de la primera parte no impide que se propongan otras cuestiones de interés de los cónyuges, como podría ser el establecimiento de un régimen de contacto y comunicación con el hijo menor de edad si se ha dispuesto, excepcionalmente, el cuidado personal del hijo de forma unilateral. En tanto, el art. 440 del CCCN, preceptúa: “El juez puede exigir que el obligado otorgue garantías reales o personales como requisito para la aprobación del convenio. El convenio homologado o la decisión judicial pueden ser revisados si la situación se ha modificado sustancial- mente”. El art. 440 faculta al juez a exigir garantías personales o reales a uno de los cónyuges para garantizar la obligación a la que se ha comprome- tido —en dicho convenio— respecto del otro cónyuge o de sus hijos. La exigibilidad de estas garantías queda bajo la exclusiva facultad del juez, según entienda que es procedente en ese caso. Asimismo, la parte final de este art. 440 faculta a la revisión de estos convenios si la situación por los cuales se habían contemplado se ha modificado. Ello es plenamente aplicable con relación a los alimentos, cuidado personal y régimen de comunicación y contacto respecto de los hijos, 36 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) ya que estas cuestiones no hacen cosa juzgada en sentido material pues son siempre modificables en tanto se modifiquen las circunstancias por las cuales se las ha fijado. b) Modelo I CONTESTA TRASLADO DE PROPUESTA REGULADORA. IM- PUGNA PROPUESTA Señor Juez: F. A. G., D.N.I. N° ................. con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10586 y legal constituido en la Av. Corrientes 16700, piso 12, of. “R”, ambos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por propio dere- cho y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, T° 65 F° 925 C.P.A.C.F., C.U.I.T. N° 12-828336-0, en los autos caratulados “M.E.M. c/F.A.G. s/divorcio (causa nº ..................), a V.S. manifiesta: I. OBJETO En tal carácter, vengo a contestar el traslado de la propuesta regu- ladora del divorcio, efectuada por la Sra. M.E.M. en oportunidad de solicitar el divorcio de conformidad con lo preceptuado en los arts. 437, 438 y 439 del CCCN. II. HECHOS Es cierto que contrajimos matrimonio con la actora en fecha 02 de diciembre de 1995. Es cierto que distintas circunstancias hicieron que la convivencia y la vida en común se hayan vuelto intolerables, que atento al divorcio incausado que establece el nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación, tampoco en mi caso, considero necesarias exponer. Es cierto que nos encontramos separados con la actora desde el 03 de enero de 2014, al hacer ella abandono intempestivo del hogar para irse a convivir con otro hombre al haber perdido mi fuente de ingresos por haber sufrido una enfermedad (acromegalia) que me impide rea- lizar tarea manual alguna debido a la progresiva deformación de mis miembros superiores. Es cierto que de dicha unión matrimonial no tuvimos descendencia. 37 Cap. I - proCeso de dIvorCIo Rechazo, en cambio, la compensación económica que la actora me solicita y, por el contrario, pido la fijación de una cuota alimentaria a cargo de ella y a mi favor, por encontrarme en la situación que describe el art. 434, inc. 1º del CCCN. III. RECHAZO PROPUESTA REGULADORA Rechazo lo propuesto por la actora en cuanto a la compensación económica que solicita a V.S. se me fije, por no encuadrar mi situación actual en los supuestos del art. 442 del CCCN. IV. DERECHO Fundo mi petición en lo preceptuado en los arts. 434, inc. 1º, 437, 438, 439 y 442 del nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Na- ción. Asimismo, en la jurisprudencia que hizo aplicación del art. 434, inc. 1º en un caso similar al mío (CNCiv., Sala B, 8/9/15, Rubinzal On line, RC J 5815/15). V. PRUEBA 1) Documental. Acompaño original y copia simple del certificado médico que acre- dita mi enfermedad (acromegalia). 2) Informativa. Para el caso en que la actora desconozca la documental que acom- paño, solicito que se libre oficio al Hospital ............................. a fin de que confirmen la enfermedad que padezco y que me trato allí de la misma. 3) Pericial. Para que los médicos del cuerpo forense, en caso de considerarlo necesario V.S., me examinen respecto a la enfermedad que padezco. VI. PETITORIO Por lo expuesto, a V.S. pido que: 1. Me tenga por presentado, por constituido el domicilio legal y por denunciado el real. 2. Me tenga por contestado el traslado de la propuesta reguladora efectuada por la actora. 3. Se tenga en cuenta la documental que acompaño y, en caso de ser necesario, se produzca la informativa y pericial solicitada. 38 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) 4. Se tenga por impugnada la propuesta de la actora y se me fije una cuota alimentaria a cargo de la actora. 5. De considerarlo necesario, se convoque a la audiencia del art. 438 del CCCN. 6. Se decrete el divorcio solicitado por la actora. Proveer de conformidad, SERÁ JUSTICIA Dr. Claudio A. Belluscio M. E. M. c) Modelo II CONTESTA TRASLADO DE PROPUESTA REGULADORA. IM- PUGNA PROPUESTA Señor Juez: M.E.M., D.N.I. N° ................. con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10586 y legal constituido en la Av. Corrientes 16700, piso 12, of. “R”, ambos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por propio dere- cho y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, T° 65 F° 925 C.P.A.C.F., C.U.I.T. N° 12-828336-0, F.A.G. c/M.E.M. s/divorcio (causa nº ..................), a V.S.manifiesta: I. OBJETO En los términos del art. 437, 438 y concordantes del Código Civil y Comercial vengo a contestar el traslado de la propuesta reguladora del divorcio, efectuada por el Sr. F.A.G. y a impugnarla, a tenor de los siguientes fundamentos de hecho y de derecho. II. HECHOS Es cierto que contrajimos matrimonio con el actor en fecha 02 de diciembre de 1995. Me desempeñé siempre cumpliendo las tareas de ama de casa, por pedido expreso de mi cónyuge. Es cierto que distintas circunstancias hicieron que la convivencia y la vida en común se hayan vuelto intolerables, que atento al divorcio 39 Cap. I - proCeso de dIvorCIo incausado que establece el nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación, tampoco en mi caso, considero necesarias exponer. Es cierto que nos encontramos separados con el actor desde el 03 de enero de 2014. Es cierto que de dicha unión matrimonial no tuvimos descendencia. III. RECHAZO PROPUESTA REGULADORA Rechazo la propuesta reguladora que el actor acompaña con su de- manda de divorcio. IV. DERECHO Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 434, inc. 2º, 437, 438 y 439 del nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación. V. PRUEBA Testimonial. Del Sr. ................... (DNI N° ...............) con domicilio real en la calle ........................... y de la Sra. .................... (DNI N° ...............) con domicilio real en la calle ..........................., vecinos del inmueble en el que habito, los cuales declararán acerca de mi situación de ama de casa durante la convivencia, y de que mi esposo era quien aportaba económicamente, y de forma exclusiva, al hogar conyugal. VI. PROPUESTA REGULADORA 1) Vivienda conyugal: En lo que respecta a la atribución de la vivien- da conyugal, habida cuenta de que el inmueble en el que cohabitábamos era de propiedad de mis padres, no corresponde que sea objeto del con- venio regulador. 2) Bienes gananciales: No habiendo bienes gananciales que sean ob- jeto de distribución no corresponde hacer propuesta al respecto de la distribución de los bienes. 3) Alimentos: Reclamo que se le fije una cuota alimentaria al actor a mi beneficio, por encontrarme encuadrada en los supuestos que con- templa el art. 434, inc. 2º del CCCN. VII. PETITORIO Por lo expuesto, a V.S. pido que: 40 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) 1. Me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el real. 2. Me tenga por contestado el traslado de la propuesta reguladora efectuada por la actora. 3. Se designe audiencia para la prueba testimonial ofrecida. 4. Se tenga por impugnada la propuesta de la actora. 5. De considerarlo necesario, se convoque a la audiencia del art. 438 del CCCN. 6. Haga lugar a lo solicitado en mi propuesta reguladora. 7. Se decrete el divorcio solicitado por la actora. Proveer de conformidad, SERÁ JUSTICIA Dr. Claudio A. Belluscio M. E. M. d) Modelo III CONTESTA TRASLADO DE PROPUESTA REGULADORA. IM- PUGNA PROPUESTA Señor Juez: M.E.M., D.N.I. N° ................. con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10586 y legal constituido en la Av. Corrientes 16700, piso 12, of. “R”, ambos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por propio dere- cho y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, T° 65 F° 925 C.P.A.C.F., C.U.I.T. N° 12-828336-0, F.A.G. c/M.E.M. s/divorcio (causa nº ..................), a V.S. manifiesta: I. OBJETO En los términos del art. 437, 438 y concordantes del Código Civil y Comercial vengo a contestar el traslado de la propuesta reguladora del divorcio, efectuada por el Sr. F.A.G. y a impugnarla, a tenor de los siguientes fundamentos de hecho y de derecho. II. HECHOS 41 Cap. I - proCeso de dIvorCIo Es cierto que contrajimos matrimonio con el actor en fecha 02 de diciembre de 1995. Es cierto que distintas circunstancias hicieron que la convivencia y la vida en común se hayan vuelto intolerables, que atento al divorcio incausado que establece el nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Nación, tampoco en mi caso, considero necesarias exponer. Es cierto que nos encontramos separados con el actor desde el 03 de enero de 2014. Es cierto que fruto de nuestra unión matrimonial nació nuestra hija G.G.G. Durante la convivencia matrimonial me desempeñé siempre cum- pliendo las tareas de ama de casa, por pedido expreso de mi cónyuge. En efecto, para criar a nuestra hija y atender al actor he dejado de trabajar hace varios años y hoy en día se me hace muy dif ícil reinsertar- me al mercado laboral. III. RECHAZO PROPUESTA REGULADORA Rechazo lo propuesto por la actora en cuanto a la propuesta regu- ladora. IV. DERECHO Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 434, inc. 2º, 437, 438, 439, 658 y 659 del nuevo Código Civil y Comercial Unificado de la Na- ción. V. PRUEBA Testimonial. Del Sr. ................... (DNI N° ...............) con domicilio real en la calle ...........................y de la Sra. .................... (DNI N° ...............) con domicilio real en la calle ..........................., vecinos del inmueble en el que habito, los cuales declararán acerca de mi situación de ama de casa durante la con- vivencia, y de que mi ex esposo era quien aportaba económicamente, y de forma exclusiva, al hogar conyugal. VI. PROPUESTA REGULADORA 1) Vivienda conyugal: Solicito se me atribuya la vivienda familiar en que se constituyó nuestro hogar conyugal, conforme lo establece el art. 443 del CCCN y hasta que mis hijos sean mayores de edad. 43 ÍNDICE GENERAL Cómo instalar el CD-ROM .................................................................... 7 Palabras preliminares .............................................................................. 15 Capítulo I PROCESO DE DIVORCIO 1. Adecuan pretensión de divorcio. Presentan convenio regulador . 17 a) Aclaración previa ........................................................................... 17 b) Modelo ............................................................................................. 21 2. Demanda unilateral de divorcio ........................................................ 23 a) Aclaración previa ........................................................................... 23 b) Modelo I .......................................................................................... 24 c) Modelo II ......................................................................................... 26 3. Reconviene por nulidad del matrimonio ........................................ 28 a) Aclaración previa ........................................................................... 28 b) Modelo ............................................................................................. 32 4. Impugnación de propuesta reguladora del divorcio por parte del demandado .................................................................................... 34 a) Aclaración previa ........................................................................... 34 b) Modelo I .......................................................................................... 36 c) Modelo II ......................................................................................... 38 d) Modelo III ....................................................................................... 40 5. Demanda conjunta de divorcio ......................................................... 43 6. Medidas provisionales con relación a los bienes y a las personas . 44 a) Aclaración previa ........................................................................... 44 b) Medidas cautelares con relación a los bienes anteriores a la interposición de la demanda de divorcio................................. 46 c) Alimentos provisionales reclamados en un proceso de divor- cio para el cónyuge ....................................................................... 49 44 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO(CCCN) d) Alimentos provisionales reclamados para los hijos junto con la demanda de divorcio ............................................................... 51 e) Cónyuge que solicita la atribución provisoria de la vivienda familiar ........................................................................................... 55 7. Conversión de la separación personal en divorcio ........................ 57 a) Aclaración previa ........................................................................... 57 b) Conversión de la separación personal en divorcio solicitada por ambos cónyuges .................................................................... 58 c) Conversión de la separación personal en divorcio solicitada por uno solo de los cónyuges ..................................................... 59 8. Solicita testimonio de la sentencia de divorcio .............................. 61 Capítulo II EFECTOS DEL DIVORCIO CON RELACIÓN A LOS CÓNYUGES 1. Alimentos posteriores al divorcio vincular ..................................... 63 a) Aclaración previa ........................................................................... 63 b) Alimentos posteriores al divorcio vincular para quien pade- ce una enfermedad grave preexistente al divorcio que le im- pide auto sustentarse ................................................................... 63 c) Alimentos posteriores al divorcio vincular para quien no tie- ne recursos propios suficientes, ni posibilidad razonable de procurárselos ................................................................................. 66 2. Convenio regulador en materia de alimentos ................................ 68 a) Aclaración previa ........................................................................... 68 b) Modelo ............................................................................................. 69 3. Compensaciones económicas ........................................................... 71 a) Comentario previo ........................................................................ 71 b) Compensación fijada por convenio entre los cónyuges (par- te pertinente). Modelo I .............................................................. 71 c) Compensación fijada por convenio entre los cónyuges (par- te pertinente). Modelo II ............................................................. 73 d) Solicitud para que sean fijadas por el juez ................................ 74 4. Liquidación de la comunidad de bienes .......................................... 76 a) Régimen patrimonial del matrimonio. Comentario previo .. 76 b) Convenio regulatorio sobre los bienes ...................................... 85 45 ÍndICe general c) Convenio de liquidación de la comunidad de bienes efec- tuado por los cónyuges, con anterioridad a la presentación de la demanda conjunta de divorcio ......................................... 87 d) Solicita la exclusión de la liquidación del inmueble que fuera asiento del hogar conyugal ......................................................... 89 e) Objeta la denuncia de bienes efectuada (Modelo I)................ 91 f ) Objeta la denuncia de bienes efectuada (Modelo II) .............. 93 g) Ambas partes proponen peritos ................................................. 95 h) Solicita se designe peritos ............................................................ 96 i) Solicita autorización judicial supletoria para la venta de la vi- vienda familiar .............................................................................. 97 j) Fundamenta su oposición a la enajenación del inmueble ga- nancial ............................................................................................ 99 5. Vivienda familiar .................................................................................. 102 5.1. Atribución del uso de la vivienda familiar ................................... 102 a) Comentario previo ........................................................................ 102 b) Modelo ............................................................................................. 105 5.2. Solicitud de que se fije una renta por el uso de la vivienda fa- miliar ..................................................................................................... 107 a) Aclaración previa ........................................................................... 107 b) Modelo ............................................................................................. 107 Capítulo III EFECTOS DEL DIVORCIO CON RELACIÓN A LOS HIJOS: ALIMENTOS 1. Hijos menores de edad........................................................................ 111 a) Demanda por alimentos contra el progenitor no conviviente con los hijos ................................................................................... 111 b) Demanda por alimentos y reembolso por gastos contra el progenitor no conviviente con los hijos ................................... 116 c) Convenio por alimentos (parte pertinente). Forma en que cada progenitor los abona. Rubros que comprende .............. 121 d) Aporte del progenitor conviviente ............................................. 123 e) Hijo menor de edad que demanda por alimentos ................... 125 f ) Pago en especie ............................................................................... 129 1) Solicitud de abonar la cuota en especie mediante la en- trega de bienes ........................................................................ 129 46 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) 2) Solicitud de abonar la cuota en especie mediante el pago a terceros .................................................................................. 133 g) Disminución de la cuota alimentaria ......................................... 137 h) Aumento de la cuota alimentaria ............................................... 140 i) Cese de la cuota alimentaria ......................................................... 142 j) Coparticipación de la cuota alimentaria .................................... 144 k) Cuota extraordinaria ..................................................................... 147 l) Alimentos provisorios reclamados con la demanda ................ 150 2. Hijos mayores de edad de entre 18 y 21 años ................................. 155 a) Hijo no conviviente con los progenitores ................................. 155 1) Reclamo del hijo contra uno de los progenitores no con- viviente ..................................................................................... 155 2) Progenitor alimentante que solicita el cese de la cuota, por poseer el hijo “recursos suficientes” al estar traba- jando bajo relación de dependencia y tener importan- tes ingresos .............................................................................. 158 3) Progenitor alimentante que solicita la disminución de la cuota, por tener el hijo “recursos suficientes” para sol- ventarse por sí mismo parte de las necesidades alimen- tarias que estipula el art. 659 del Cód. Civil y Comercial Unificado ...................................................................... 161 4) Progenitor alimentante que solicita coparticipación de la cuota alimentaria dineraria al otro progenitor que te- nía atribuida la guarda ........................................................... 163 5) Hijo de entre 18 y 21 años que solicita el aumento de la cuota, por su mayor edad y por el aumento del costo de vida ............................................................................................ 166 b) Hijo que continúa conviviendo con su progenitora ............... 168 1) Reclamo del progenitor conviviente (en representación del hijo) contra el progenitor no conviviente .................... 168 2) Reclamo del hijo conviviente con su progenitora contra el progenitor no conviviente para que se le fije unasuma dineraria con la cual atender a los gastos de la vida diaria 172 3. Hijos mayores de 21 años ................................................................... 174 a) Continuidad de la cuota alimentaria para el hijo mayor, de entre 21 y 25 años, por cursar estudios universitarios .......... 174 b) Hijo que reclama alimentos al padre ......................................... 177 47 ÍndICe general c) Progenitor que contesta la demanda oponiéndose a la fija- ción de la cuota dineraria solicitada por el hijo, por consi- derar que éste tiene recursos suficientes con los cuales cu- brir sus necesidades alimentarias .............................................. 182 d) Hijo que reclama alimentos a ambos progenitores ................ 185 e) Alimentante que solicita la disminución de la cuota .............. 189 f ) Alimentante que solicita el cese de la cuota ............................. 191 4. Incumplimiento de la cuota alimentaria ......................................... 193 a) Aplicación de astreintes................................................................ 193 b) Embargo preventivo por alimentos futuros habiendo incum- plimientos anteriores ................................................................... 194 c) Descuento directo del importe de la cuota alimentaria por parte del empleador habiendo incumplimientos anteriores .. 197 d) Descuento directo del importe de la cuota alimentaria por parte del empleador no existiendo incumplimientos ante- riores ............................................................................................... 199 e) Incumplimiento de la orden de retener ..................................... 202 f ) Acción contra los obligados subsidiarios. Demanda contra los abuelos ...................................................................................... 204 5. Actualización de la cuota alimentaria ............................................. 207 a) Actualización mediante el incidente de aumento ................... 207 1) Aumento y actualización de la cuota de alimentos me- diante incidente ...................................................................... 207 2) Actualización de la cuota de alimentos mediante inci- dente de aumento ................................................................... 210 b) Actualización mediante el pago en especie .............................. 212 1) Convenio por alimentos celebrado entre ambos progeni- tores, fijándose parte de la cuota en especie ..................... 212 2) Convenio por pago en especie mediante entrega de bie- nes .............................................................................................. 218 3) Convenio por pago directo a terceros ................................. 221 c) Actualización mediante cuota escalonada. Fijación de la cuo- ta de alimentos mediante cuota escalonada............................ 226 d) Actualización conforme el aumento del costo de vida solici- tando la inconstitucionalidad de la normativa vigente ......... 231 1) Demanda por alimentos que incluye la solicitud de ac- tualización de la cuota por costo de vida ........................... 231 48 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) 2) Incidente por actualización de la cuota conforme el aumento del costo de vida...................................................................... 237 CAPÍTULO IV EFECTOS DEL DIVORCIO CON RELACIÓN A LOS HIJOS: CUIDADO PERSONAL - RÉGIMEN DE COMUNICACIÓN - EJERCICIO DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL 1. Cuidado personal ................................................................................. 241 a) Convenio suscripto entre ambos progenitores, determinán- dose el cuidado personal unilateral del hijo a la madre ........ 242 b) Convenio suscripto entre ambos progenitores, por el cual se establece el cuidado personal compartido del hijo en la modalidad alternada .................................................................... 244 c) Convenio suscripto entre ambos progenitores, por el cual se establece el cuidado personal compartido del hijo en la modalidad indistinta .................................................................... 246 d) Madre que solicita el cuidado personal unilateral del hijo ... 249 e) Padre que solicita el cuidado personal unilateral del hijo ..... 251 f ) Padre que solicita el cuidado personal unilateral de sus hijos a causa del impedimento de contacto ...................................... 254 g) Progenitores que solicitan la custodia compartida de los hi- jos..................................................................................................... 256 2. Régimen de comunicación ................................................................. 258 a) Plan de parentalidad atinente al régimen de comunicación, suscripto entre ambos progenitores ......................................... 260 b) Solicita unilateralmente la homologación judicial del plan de parentalidad atinente al régimen de comunicación ......... 264 c) Progenitor no conviviente con sus hijos que solicita se fije un régimen de comunicación .................................................... 265 d) Progenitor no conviviente con sus hijos que solicita se fije un régimen de comunicación en un proceso de divorcio .... 268 e) Progenitor no conviviente con sus hijos que solicita se fije un régimen de contacto provisional ......................................... 272 f ) Régimen de comunicación provisional para los hijos solici- tado en el trámite del proceso de divorcio .............................. 274 g) Solicita autorización para trasladar la residencia del hijo menor de edad .............................................................................. 276 49 ÍndICe general h) Se opone al traslado solicitado ................................................... 278 i) Denuncia por impedimento de contacto del hijo menor de edad con el progenitor no conviviente ..................................... 280 j) Progenitor no conviviente que solicita la modificación del cuidado de los hijos, a raíz del impedimento de contacto con aquéllos ................................................................................... 283 k) Progenitor no conviviente que solicita la modificación del régimen de comunicación .......................................................... 286 l) Progenitor conviviente que solicita la modificación del régi- men de comunicación ................................................................. 288 m) Hijos menores que solicitan la modificación del régimen de comunicación .......................................................................... 289 n) Solicita que el régimen de comunicación se realice bajo la supervisión de una asistente social ........................................... 292 o) Solicita que el régimen de comunicación se realicen en la Secretaría del Juzgado ................................................................. 296 p) Solicita la suspensión provisoria del régimen de comunica- ción .................................................................................................. 298 q) Hijos menores de edad que solicitan se fije un régimen de comunicación ................................................................................ 301 r) Hermano mayor de edad que solicita un régimen de comu- nicación respecto del hermano menor .................................... 305 s) Abuelos que solicitan se fije un régimen de comunicación para sus nietos ............................................................................... 307 t) Abuelos que solicitan se fije un régimen de comunicación provisorio para sus nietos ........................................................... 309 u) Convenio entre los abuelos paternos y la progenitora convi- viente con los menores ................................................................ 311 v)Régimen de comunicación solicitado por un tercero que a- credita interés legítimo ............................................................... 313 w) Delito de impedimento de contacto del progenitor no con- viviente con su hijo menor de edad .......................................... 316 1) Impedimento de contacto del hijo menor de edad con el progenitor no conviviente (Modelo I) ................................ 318 2) Impedimento de contacto del hijo menor de edad con el progenitor no conviviente (Modelo II) .............................. 320 3) Impedimento de contacto del hijo menor de edad con el progenitor no conviviente (Modelo III) ............................. 322 50 BELLUSCIO - PRÁCTICA DEL DIVORCIO (CCCN) x) Fijación de astreintes al progenitor conviviente con el hijo menor .............................................................................................. 325 3. Ejercicio de la responsabilidad parental .......................................... 326 a) Progenitores que solicitan el ejercicio de la responsabilidad parental de los menores por parte de la abuela ...................... 331 b) Conviviente que solicita el ejercicio de la responsabilidad parental en forma conjunta respecto del hijo del otro con- viviente, ante el fallecimiento del progenitor biológico ........ 334 c) Delegación del ejercicio de la responsabilidad parental en el progenitor af ín .............................................................................. 336 d) Suspensión de la responsabilidad parental ............................... 339 Capítulo I PROCESO DE DIVORCIO 1. Adecuan pretensión de divorcio. Presentan convenio regulador a) Aclaración previa b) Modelo 2. Demanda unilateral de divorcio a) Aclaración previa b) Modelo I c) Modelo II 3. Reconviene por nulidad del matrimonio a) Aclaración previa b) Modelo 4. Impugnación de propuesta reguladora del divorcio por parte del demandado a) Aclaración previa b) Modelo I c) Modelo II d) Modelo III
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