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DERECHO CONSTITUCIONAL Y TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José añón roig Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia ana Cañizares Laso Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga Jorge a. Cerdio Herrán Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México José raMón Cossío díaz Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM owen Fiss Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU) José antonio garCía-CruCes gonzáLez Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED Luis LóPez guerra Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid ángeL M. LóPez y LóPez Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Marta Lorente sariñena Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Javier de LuCas Martín Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia víCtor Moreno Catena Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid FranCisCo Muñoz Conde Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla angeLika nussberger Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia HéCtor oLasoLo aLonso Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) LuCiano PareJo aLFonso Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid ConsueLo raMón CHornet Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia toMás saLa FranCo Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia ignaCio sanCHo gargaLLo Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España toMás s. vives antón Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia rutH ziMMerLing Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania) Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales DERECHO CONSTITUCIONAL Y TEORÍA DE LA CONSTITUCIÓN EDUARDO ANDRADE SÁNCHEZ tirant lo blanch Ciudad de México, 2022 Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ Este libro será publicado y distribuido internacionalmente en todos los países donde la Editorial Tirant lo Blanch esté presente. © Eduardo Andrade Sánchez © EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipódromo, Cuauhtémoc CP 06100, Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1113-956-4 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas- de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf Semblanza Eduardo Andrade Sánchez Originario de Coatzacoalcos, Veracruz. Licenciado en Derecho y doc- tor en Ciencia Política por la Universidad Nacional Autónoma de México de la que fue Abogado General y en cuya Facultad de Derecho es profe- sor titular por oposición de Ciencia Política, Teoría General del Estado y Derecho Constitucional. También ha impartido cátedra en la Universidad Veracruzana y en el Colegio de Veracruz. Son ampliamente reconocidas sus obras: Introducción a la Ciencia Política, Teoría General del Estado, De- recho Municipal y Manual de Derecho Electoral, de las cuales Tirant Lo Blanch está publicando nuevas ediciones. También es autor de Democracia Eduardo Andrade Sánchez8 sin partidos y la Constitución Política de los E.U.M Comentada. El Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM le ha publicado seis obras sobre temas constitucionales y penales. Sus artículos aparecen cada semana en la Organización Editorial Mexicana. El doctor Andrade es uno de esos casos excepcionales en que se con- jugan la actividad académica de investigación y docencia con la práctica de la política. A los 27 años fue elegido diputado federal para el periodo 1976-1979. De 1994 a 2000 fue Senador de la República por el estado de Veracruz y presidió las Comisiones de Derechos Humanos y Gobernación; fungió como consejero del Poder Legislativo en el Consejo General del Ins- tituto Federal Electoral y fue presidente del Senado. De nuevo diputado federal (2000-2003), fue coordinador de la diputa- ción veracruzana y miembro de la Sección Instructora de la Comisión Ju- risdiccional. Entre sus cargos más importantes están: Presidente de la Con- federación Deportiva Mexicana, Director General de Comunicación Social de la Secretaría del Trabajo y Previsión Social y de la Procuraduría General de la República, de la que fue también Director General de Administra- ción; Director General de Asuntos Jurídicos de la Secretaría de Desarrollo Urbano y Ecología; Subprocurador de Justicia del Distrito Federal; Procu- rador General de Justicia del estado de Veracruz y Magistrado del Tribunal Superior de Justicia del mismo estado. De 2010 a 2013 fue presidente del Congreso de Veracruz; fundó y presidió la Conferencia Permanente de Con- gresos Locales que agrupa a todos los diputados locales del país. De 2019 a 2022 se desempeñó Director General de Profesiones del gobierno federal. Ha recibido dos medallas al mérito legislativo y dos premios nacionales de periodismo. Legislación LA Ley de Amparo LFJPDP Ley Federal de Juicio Político y Declaración de Procedencia LFRSP Ley Federal de Responsabilidades de los Servidores Públicos LFRPE Ley Federal de Responsabilidad Patrimonial del Estado LGRA Ley General de Responsabilidades Administrativas LGSMIME Ley General del Sistema de Medios de Impugnación en Ma- teria Electoral LGIPE Ley General de Instituciones y Procedimientos Electorales LGPP Ley General de Partidos Políticos LM Ley de Migración LN Ley de Nacionalidad LOAPF Ley Orgánica de la Administración Pública Federal LOPJF Ley Orgánica del Poder Judicial de la Federación LOCG El Ley Orgánica del Congreso General de los Estados Uni- dos Mexicanos LOPPE Ley de Organizaciones Políticas y Procedimientos Electora- les (abrogada ) LRF76 Ley Reglamentaria de la Fracción V del Artículo 76 de la Constitución General de la República LRF105 Ley Reglamentaria de las fraccs. I y II del art. 105 constitu- cional RGIC Reglamento para el Gobierno Interior del Congreso General de los Estados Unidos Mexicanos ORGANISMOS ASF Auditoría Superior de la Federación BM Banco de México CNDH Comisión Nacional de Derechos Humanos INEGI Instituto Nacional de Estadística y Geografía FGR Fiscalía General de la República Eduardo Andrade Sánchez10 INAI Instituto Nacional de Acceso a la Información Pública COFECE Comisión Federal de Competencia Económica IFETEL Instituto Federal de Telecomunicaciones CONEVAL Consejo Nacional de Evaluación de la Política de Desarrollo Social INE Instituto Nacional Electoral DOF Diario Oficial de la Federación Índice Semblanza ...........................................................................................................7 Legislación .......................................................................................................... 9 Presentación ........................................................................................................ 21 1. Conceptos básicos de Teoría de la Constitución 1.1. Definición, orígenes y significado ...................................................................... 29 1.2. Empleo del término constitución para aludir a la organización del gobierno de una comunidad política ..................................................................................... 31 1.3. La Constitución como conjunto de normas ...................................................... 33 1.4. Antecedentes históricos del constitucionalismo moderno .................................. 34 1.5. Distinción entre constitución material y constitución formal ............................ 37 1.6. La codificación de las normas constitucionales ................................................. 39 1.7. Irrelevancia de la distinción entre constituciones escritas y no escritas .............. 43 1.8. Poder Constituyente y poderes constituidos...................................................... 44 1.9. Constituciones rígidas y flexibles ...................................................................... 47 1.10. Constituciones abiertas y cerradas .................................................................. 47 1.11. Diversos métodos de reforma constitucional .................................................. 51 1.12. El constitucionalismo ..................................................................................... 52 1.11. Constituciones impuestas, pactadas y otorgadas ............................................. 54 1.12. Concepto de Derecho constitucional .............................................................. 56 1.12.1. El neoconstitucionalismo ............................................................. 57 1.13. Distinción entre parte dogmática y parte orgánica.......................................... 58 1.14. Tipología de las normas contenidas en la Constitución mexicana ................... 61 1.15. Constitución jurídica vs. realidad política ....................................................... 66 1.16. Constituciones normativas, nominales y semánticas ....................................... 68 2. Desarrollo constitucional mexicano 2.1. La Constitución española de Cádiz................................................................... 69 2.2. La Constitución de Apatzingán ........................................................................ 74 2.3. La Constitución de 1824 .................................................................................. 82 2.4. La Constitución centralista de 1836 ................................................................. 86 2.5. Los proyectos de 1842 y las bases orgánicas de 1843 ....................................... 92 2.6. El Acta de Reformas y la restauración del federalismo ..................................... 94 2.7. La Constitución de 1857 .................................................................................. 95 2.8. Las Leyes de Reforma ...................................................................................... 98 2.9. La Constitución de 1917. Su carácter social ..................................................... 100 2.10. Principales variaciones globales entre 1917 y 2021 ........................................ 103 3. Principios que rigen a la Constitución mexicana 3.1. Distinción entre principios formales y materiales.............................................. 109 Índice12 3.2. Principios formales ........................................................................................... 109 3.2.1. Carácter normativo de la Constitución ........................................ 110 3.2.2. La omisión legislativa ................................................................... 115 3.2.3. Supremacía constitucional ............................................................ 117 3.2.4. Posición jerárquica de los tratados ............................................... 118 3.2.5. El carácter fundamental de la Constitución .................................. 124 3.2.6. Coherencia interpretativa del orden jurídico constitucional ......... 125 3.2.7. El garantismo ............................................................................... 127 3.2.8. Inviolabilidad constitucional ........................................................ 130 3.3. Principios materiales ........................................................................................ 132 3.3.1. Liberalismo .................................................................................. 132 3.3.2. Soberanía popular ........................................................................ 132 3.3.3. Propiedad originaria de la nación ................................................. 134 3.3.4. División de poderes ...................................................................... 134 3.3.5. Autonomía orgánica excepcional ................................................. 134 3.3.6. Vida democrática ......................................................................... 135 3.3.7. Representatividad ........................................................................ 135 3.3.8. Participación popular ................................................................... 136 3.3.9. Federalismo .................................................................................. 136 3.3.10. Pluralismo .................................................................................... 137 3.3.11. No reelección ............................................................................... 137 3.3.12. Protección grupal ......................................................................... 139 3.3.13. Autonomía municipal .................................................................. 139 3.3.14. Independencia de la investigación penal ....................................... 139 3.3.15. Protección de los derechos humanos ............................................ 140 3.3.16. Laicismo ...................................................................................... 140 3.3.17. Beneficio popular ......................................................................... 141 3.3.17. Principio de paridad de género ..................................................... 141 4. El Estado y sus formas de gobierno 4.1. Formas de Estado ............................................................................................. 143 4.2. Monarquía y república ..................................................................................... 144 4.3. Formas de Estado contemporáneas................................................................... 146 4.4. Formas de Estado según la distribución territorial del poder ............................ 146 4.4.1. Estado unitario o central .............................................................. 147 4.4.2. Estado federal .............................................................................. 147 4.4.3. Estado autonómico ...................................................................... 148 4.4.4. Confederación o Estado confederado ........................................... 150 4.4.5. Estado supranacional ................................................................... 151 4.5. Clasificación antigua de las formas de gobierno ............................................... 152 4.6. Las formas contemporáneas de gobierno .......................................................... 154 4.6.1. Sistema parlamentario .................................................................. 155 4.6.2. Sistema presidencial ..................................................................... 159 4.6.3. Sistema semipresidencial ..............................................................163 5. Forma de Estado y de gobierno en México 5.1. La soberanía ..................................................................................................... 166 Índice 13 5.1.1. La recepción del concepto soberanía en México antes de la Inde- pendencia ..................................................................................... 168 5.1.2. Soberanía popular y soberanía nacional ....................................... 170 5.1.3. La soberanía en las primeras constituciones (Apatzingán y 1824) 171 5.1.4. La fusión de las ideas de soberanía popular y soberanía nacional 172 5.1.5. El pueblo como titular de la soberanía ......................................... 174 5.1.6. Insuficiencia de la realidad pueblo ................................................ 178 5.1.7. Interpretación constitucional conforme al art. 39 ......................... 182 5.2. El carácter representativo ................................................................................. 183 5.2.1. Matización al principio representativo: la democracia semidirecta . 189 5.3. El carácter democrático .................................................................................... 199 5.4. El carácter popular ........................................................................................... 199 5.5. El carácter federal............................................................................................. 200 5.6. Resumen de los puntos anteriores..................................................................... 201 5.7. El principio de división de poderes y sus excepciones ....................................... 201 6. El proceso electoral 6.1. Importancia de la elección en el sistema constitucional..................................... 205 6.2. Los principios que rigen la materia electoral ..................................................... 205 6.2.1. Libertad, autenticidad y periodicidad de la elección ..................... 206 6.2.2. Universalidad, libertad, secrecía e inmediatez del voto ................. 206 6.2.3. Certeza, legalidad, independencia, imparcialidad, objetividad, profesionalismo y máxima publicidad .......................................... 208 6.2.4. Paridad de género y equidad ........................................................ 209 6.3. La regulación constitucional de los partidos ..................................................... 214 6.4. Financiamiento ................................................................................................. 223 6.5. Uso de los medios de comunicación social ........................................................ 230 6.6. Campañas y precampañas ................................................................................ 239 6.7. La autoridad electoral administrativa ............................................................... 240 6.7.1. El Consejo General del INE ......................................................... 242 6.7.2. La Contraloría General del INE ................................................... 245 6.7.3. Las funciones del INE .................................................................. 246 6.8. Sistema de impugnaciones en materia electoral ................................................. 250 6.9. El régimen electoral local .................................................................................. 251 7. La estructura del Poder Legislativo 7.1. Unicamarismo y bicamarismo .......................................................................... 253 7.1.1. Ventajas y desventajas .................................................................. 254 7.1.2. Primera y segunda cámaras .......................................................... 257 7.1.3. La naturaleza nacional de las primeras cámaras ........................... 260 7.2. El Congreso como asamblea única ................................................................... 261 7.3. Requisitos para ser diputado o senador ............................................................ 264 7.4. La figura de la suplencia ................................................................................... 274 7.5. Conceptos de mayoría y representación proporcional ...................................... 276 7.6. Integración de la Cámara de Diputados............................................................ 279 7.6.1. Antecedentes ................................................................................ 280 7.6.2. Distritos uninominales y circunscripciones plurinominales ........... 281 Índice14 7.6.3. Elección por el principio de representación proporcional ............. 284 7.6.4. Mecánica de distribución de los diputados de representación pro- porcional ...................................................................................... 285 7.6.5. Concepto de sobrerrepresentación ............................................... 286 7.6.6. Concepto de fórmula electoral ..................................................... 289 7.7. Integración de la Cámara de Senadores ............................................................ 295 7.7.1. Necesidad y utilidad de los senadores de lista .............................. 299 7.7.2. Posibles inconvenientes de la medida ........................................... 301 7.7.3. Posibilidad de compatibilizar el principio de representación propor- cional con la paridad representativa de las entidades federativas ....... 304 8. Condiciones de funcionamiento del Poder Legislativo 8.1. El quórum ........................................................................................................ 309 8.1.1. Quórum para el funcionamiento de las cámaras .......................... 310 8.2. Periodos de sesiones y concepto de legislatura .................................................. 315 8.2.1. Marco teórico .............................................................................. 315 8.2.2. Antecedentes ................................................................................ 316 8.2.3. Duración actual ........................................................................... 316 8.2.4. Diferencia entre periodo de sesiones ordinarias y periodo de sesio- nes extraordinarias ....................................................................... 317 8.2.5. Concepto de receso ...................................................................... 319 8.2.6. Concepto de Legislatura ............................................................... 319 8.3. Lugar donde reside el Congreso y concepto de recinto ..................................... 320 8.4. Regulación jurídica del Congreso ..................................................................... 323 8.4.1. La Ley Orgánica .......................................................................... 323 8.4.2. Los grupos parlamentarios ........................................................... 326 8.4.3. Curules y escaños ......................................................................... 327 8.4.4. Imposibilidad de vetar la Ley Orgánica ........................................ 328 8.4.5. Los Reglamentos internos ............................................................ 328 8.4.6. Actas, iniciativas, dictámenes y minutas ....................................... 329 8.4.7. Tipos de sesiones .......................................................................... 329 8.4.8. Discusiones .................................................................................. 331 8.4.9. Votaciones ................................................................................... 331 8.4.10. Los acuerdos parlamentarios ........................................................ 333 8.5. La Comisión Permanente.................................................................................. 334 8.6. El estatuto de los parlamentarios ...................................................................... 336 8.6.1. La dieta ........................................................................................336 8.6.2. El fuero ........................................................................................ 337 8.6.3. Las incompatibilidades y la licencia ............................................. 339 8.6.4. Sanciones ..................................................................................... 340 9. El proceso legislativo y facultades del Congreso 9.1. Resoluciones del Congreso. Leyes y decretos .................................................... 341 9.2. La iniciativa ..................................................................................................... 344 9.2.1. La Iniciativa Preferente ................................................................ 347 9.2.2. Otras disposiciones en materia de iniciativas ................................ 348 Índice 15 9.2.3. La iniciativa en el constitucionalismo local................................... 349 9.3. El proceso legislativo ........................................................................................ 350 9.3.1. Cámara de origen y cámara revisora ............................................ 350 9.3.2. Iniciativa, proyecto y minuta ........................................................ 351 9.3.3. La promulgación y el veto presidencial ........................................ 352 9.3.4. La interacción entre las cámaras .................................................. 359 9.3.5. La interpretación, reforma y derogación ...................................... 361 9.4. Las facultades del Congreso de la Unión .......................................................... 362 9.4.1. Facultades legislativas propiamente dichas ................................... 363 9.4.2. Régimen jurídico de las iglesias .................................................... 374 9.4.3. Facultades económico-financieras ................................................ 377 9.4.4. Facultades de control ................................................................... 386 9.4.5. Facultades políticas ...................................................................... 388 9.4.6. Facultades jurisdiccionales ........................................................... 397 9.4.7. Facultades administrativas ........................................................... 398 9.4.8. Facultades implícitas .................................................................... 399 10. El Poder Ejecutivo y los organismos autónomos 10.1. La unipersonalidad del Ejecutivo .................................................................... 401 10.1.1. La denominación constitucional del Ejecutivo .............................. 402 10.2. Naturaleza de la función ejecutiva .................................................................. 402 10.2.1. La facultad reglamentaria ............................................................ 403 10.2.2. Noción de Ejecutivo fuerte ........................................................... 404 10.3. La protesta constitucional y su naturaleza jurídica ......................................... 406 10.4. La elección del Presidente de la República ...................................................... 408 10.5. Requisitos para ser Presidente ........................................................................ 409 10.6. La no reelección absoluta ............................................................................... 413 10.7. Solución a la falta absoluta de Presidente ....................................................... 415 10.8. La incapacidad y las ausencias temporales...................................................... 422 10.9. La jefatura de la administración pública ......................................................... 423 10.9.1. Secretarías de Estado y la Consejería Jurídica .............................. 425 10.9.2. Los titulares de las Secretarías de Estado ...................................... 426 10.9.3. El llamado Gabinete ..................................................................... 427 10.10. El refrendo ................................................................................................... 428 10.11. Facultades y obligaciones del Presidente ....................................................... 429 10.11.1. Facultades legislativas .................................................................. 430 10.11.2. Facultades de nombramiento ....................................................... 430 10.11.3. Facultades de carácter militar ....................................................... 434 10.11.4. Facultades en materia de Seguridad Nacional .............................. 434 10.11.5. Facultades en materia de política exterior .................................... 435 10.11.6. Facultades de naturaleza económica ............................................. 436 10.11.7. Facultades de índole penal ........................................................... 437 10.11.8. Facultades administrativas generales ............................................ 438 10.11.9. Facultades de excepción ............................................................... 438 10.11.10. Facultades meta constitucionales .................................................. 438 10.12. El informe presidencial ................................................................................. 439 10.13. Matices parlamentarios y el gobierno de coalición ....................................... 442 10.14. Los organismos constitucionales autónomos ................................................ 443 Índice16 10.14.1. Banco de México ......................................................................... 444 10.14.2. El Instituto Nacional Electoral ..................................................... 446 10.14.3. La Comisión Nacional de los Derechos Humanos ........................ 447 10.14.4. El Instituto Nacional de Estadística y Geografía .......................... 448 10.14.5. Consejo Nacional de Evaluación de la Política de Desarrollo Social 449 10.14.6. Comisión Federal de Competencia Económica ............................. 450 10.14.7. Instituto Federal de Telecomunicaciones ...................................... 451 10.14.8. El Instituto Nacional de Acceso a la Información Pública (INAI) . 452 10.14.9. La Fiscalía General de la República .............................................. 454 10.14.10. La Auditoría Superior de la Federación ........................................ 459 10.14.11. La UNAM y las instituciones públicas de educación superior ...... 461 10.14.12. El Tribunal Federal de Justicia Administrativa.............................. 462 10.15. Replanteamiento de las autonomías ............................................................. 462 11. La función jurisdiccional del Estado 11.1. Concepto de función jurisdiccional................................................................. 465 11.1.1. El Tribunal Federal de Justicia Administrativa.............................. 466 11.2. La integración formal del Poder Judicial de la Federación .............................. 468 11.3. Las funciones de la Suprema Corte ................................................................. 469 11.4. Integración de la Suprema Corte .................................................................... 473 11.4.1. Forma de designación de los ministros ......................................... 474 11.4.2. Requisitos para ser ministro ......................................................... 476 11.4.3. Estatuto de los ministros de la Suprema Corte ............................. 479 11.5. El Consejo de la Judicatura Federal ................................................................ 480 11.5.1. Integración del Consejo de la Judicatura Federal .......................... 481 11.5.2. Funciones del Consejo de la Judicatura ........................................ 483 11.5.3. Los Consejos de la Judicatura en las entidades federativas ........... 486 11.6. La justicia electoral y el Tribunal Electoraldel Poder Judicial de la Federa- ción ................................................................................................................... 486 11.6.1. Integración del Tribunal Electoral ................................................ 488 11.6.2. Duración de los cargos de los magistrados ................................... 491 11.6.3. Atribuciones del Tribunal Electoral .............................................. 492 11.6.4. Calificación de la elección presidencial ......................................... 496 11.6.5. Impugnación de otros actos y resoluciones ................................... 498 11.6.6. Atribuciones en materia de derechos políticos ciudadanos ........... 498 11.6.7. Competencia en materia de diferencias laborales ......................... 498 11.7. La jurisprudencia ........................................................................................... 499 11.7.1. Órganos facultados para establecer jurisprudencia ....................... 501 11.7.3. Interrupción de la jurisprudencia ................................................. 503 11.7.4. El contenido de la jurisprudencia ................................................. 504 11.7.5. Votos particulares ........................................................................ 507 12. Defensa de la Constitución 12.1. Concepto ........................................................................................................ 509 12.1.1. Control a petición de parte o ex officio ........................................ 514 12.1.2. Inconstitucionalidad y anticonstitucionalidad .............................. 516 12.2. El bloque de constitucionalidad ...................................................................... 516 Índice 17 12.3. El control de convencionalidad ...................................................................... 518 12.3. El control de constitucionalidad y convencionalidad en México ..................... 519 12.3.1. El amparo .................................................................................... 519 12.4. Conceptos interpretativos del control de constitucionalidad aplicable a la po- sible violación de derechos humanos ................................................................. 526 12.4.1. Parámetro de control de regularidad constitucional ..................... 527 12.4.2. Categorías sospechosas. ............................................................... 528 12.4.3. Los métodos de escrutinio ............................................................ 530 12.4.4. El test de proporcionalidad .......................................................... 532 12.4.5. Teoría de la ponderación. ............................................................. 537 12.4.6. Interpretación conforme ............................................................... 541 12.5. El control difuso ............................................................................................. 549 12.6. Las controversias constitucionales .................................................................. 552 12.7. Las acciones de inconstitucionalidad .............................................................. 557 12.7.1. La Declaración General de Inconstitucionalidad .......................... 560 12.8. El control de la constitucionalidad de los actos y las resoluciones de las auto- ridades electorales ............................................................................................. 561 12.9. La suspensión de derechos humanos y garantías............................................. 565 12.10. La inviolabilidad de la Constitución ............................................................. 569 12.11. La reformabilidad de la Constitución ........................................................... 570 12.11.1. La reformabilidad de la Constitución frente a los compromisos en tratados internacionales y su posible control previo ..................... 574 12.11.2. Consecuencias en el plano internacional de la aplicación de una restricción constitucional a un derecho humano ........................... 574 12.11.3. El control previo de constitucionalidad de los tratados ................ 577 13. Nacionalidad, naturalización y extranjería 13.1. Concepto de nacionalidad .............................................................................. 581 13.2. Criterios de atribución de la nacionalidad ...................................................... 583 13.2.1. Nacimiento y naturalización ........................................................ 583 13.2.2. Ius soli vs Ius sanguinis .......................................................................... 583 13.2.3. Nacionalidad de las personas morales .......................................... 586 13.3. Prueba de la nacionalidad .............................................................................. 586 13.4. Cargos reservados a los mexicanos por nacimiento ........................................ 588 13.5. La naturalización ........................................................................................... 591 13.6. Perpetuidad de la nacionalidad por nacimiento .............................................. 593 13.7. Derecho de preferencia de los mexicanos sobre los extranjeros ...................... 594 13.8. Obligaciones de los mexicanos ....................................................................... 595 13.9. Pérdida de la nacionalidad por naturalización ................................................ 598 13.10. La ciudadanía. Requisitos, derechos y obligaciones ...................................... 598 13.10.1. Requisitos para ser ciudadano ...................................................... 599 13.10.2. Pérdida y suspensión de la ciudadanía .......................................... 604 13.11. La condición de extranjero ........................................................................... 605 13.12. Legislación reglamentaria en materia de nacionalidad .................................. 606 14. El Territorio nacional 14.1. Concepto jurídico-político .............................................................................. 607 Índice18 14.2. Relación jurídica entre Estado y territorio ...................................................... 608 14.3. La noción constitucional de territorio nacional .............................................. 609 14.4. La conformación política y física del territorio ............................................... 610 14.4.1. El concepto entidad federativa. Los territorios ............................. 610 14.4.2. La superficie territorial continental de las partes de la Federación 611 14.4.3. El subsuelo ................................................................................... 615 14.4.4. Los elementos acuáticos internos del territorio ............................. 616 14.4.5. El territorio insular ...................................................................... 618 14.4.6. Los elementos marítimos del territorio nacional ........................... 619 14.4.7. El espacio aéreo ........................................................................... 620 14.4.8. La zona económica exclusiva ....................................................... 621 14.5. Conflicto de preeminencia teórica entre Federación y estados ......................... 622 14.6. La delimitación del territorio frente a otros países .......................................... 625 15. El sistema federal y el municipio 15.1. Noción y origen del federalismo ..................................................................... 629 15.2. Las partes de la Federación ............................................................................ 631 15.3. Distribución de competencias en el sistema federal ......................................... 631 15.4. Facultades concurrentes y coincidentes ........................................................... 633 15.5. La regulaciónfederal sobre las entidades federativas ...................................... 635 15.5.1. Reglas aplicables al Poder Ejecutivo ............................................. 638 15.5.2. Reglas aplicables al Poder Legislativo .......................................... 639 15.5.3. Reglas aplicables al Poder Judicial ............................................... 641 15.5.4. Reglas en materia electoral ........................................................... 641 15.6. Las constituciones estatales ............................................................................ 642 15.7. La Ciudad de México ..................................................................................... 645 15.8. Las autoridades de la Ciudad de México ........................................................ 649 15.8.1. Congreso de la Ciudad de México ............................................... 649 15.8.2. El Jefe de Gobierno de la Ciudad de México ................................ 650 15.8.3. La función judicial en la Ciudad de México ................................. 650 15.8.4. La división territorial de la Ciudad de México ............................. 651 15.8.5. Relación de la Ciudad de México con el gobierno federal ............ 652 15.9. El régimen municipal de los estados ............................................................... 653 15.10. El gobierno municipal .................................................................................. 656 15.11. Competencia del ayuntamiento y prohibición de autoridades intermedias .... 657 15.12. Elección de ayuntamientos ........................................................................... 660 15.12.1. Requisitos de elegibilidad ............................................................. 662 15.12.2. Usos y costumbres ........................................................................ 663 15.13. La suspensión de ayuntamientos................................................................... 663 15.14. Declaración de desaparición ......................................................................... 664 15.15. Suspensión y revocación individual del mandato .......................................... 665 15.16. El concejo municipal .................................................................................... 666 15.17. Personalidad jurídica y patrimonio de los municipios ................................... 666 15.18. La cuenta pública municipal ......................................................................... 670 15.19. La deuda municipal ...................................................................................... 670 15.20. Requerimientos constitucionales para la regulación municipal ..................... 671 15.21. La función pública municipal materialmente jurisdiccional .......................... 674 15.22. Las funciones públicas municipales administrativas...................................... 674 Índice 19 15.23. La relación laboral entre el municipio y sus trabajadores ............................. 675 15.24. Servicios públicos municipales ...................................................................... 675 16. El modelo económico constitucional 16.1. Concepto ........................................................................................................ 679 16.2. El modelo económico mexicano ..................................................................... 681 16.2.1. Propiedad originaria estatal ......................................................... 681 16.2.2. Limitaciones, formas y modalidades de la propiedad ................... 682 16.2.3. Rectoría del Estado ...................................................................... 684 16.2.4. Economía mixta, sectores económicos y áreas estratégicas y prio- ritarias ......................................................................................... 691 16.3. Planeación democrática y los valores que la orientan ..................................... 694 16.4. Libre competencia .......................................................................................... 703 16.5. Regulación social del trabajo .......................................................................... 706 16.6. Protección de la economía nacional ................................................................ 707 17. El Régimen de Responsabilidades 17.1. Conceptos fundamentales ............................................................................... 709 17.2. Los tipos de responsabilidad .......................................................................... 709 17.2.1. Responsabilidad política .............................................................. 709 17.2.2. Responsabilidad penal ................................................................. 710 17.2.3. Responsabilidad administrativa ................................................... 710 17.2.4. Responsabilidad civil ................................................................... 710 17.3. La noción de servidor público ........................................................................ 711 17.4. El concepto de fuero ....................................................................................... 717 17.5. Antecedentes .................................................................................................. 717 17.5.1. El impeachment anglosajón .......................................................... 717 17.5.2. El constitucionalismo mexicano ................................................... 720 17.6. Juicio político ................................................................................................. 725 17.6.1. Las sanciones en el juicio político ................................................. 727 17.6.2. El procedimiento .......................................................................... 728 17.7. La declaración de procedencia ........................................................................ 730 17.7.1. El concepto de inmunidad relativa ............................................... 731 17.7.2. La noción de requisito de procedibilidad ...................................... 732 17.8. El juicio de desafuero ..................................................................................... 732 17.9. La inatacabilidad ............................................................................................ 736 17.10. El fuero presidencial ..................................................................................... 737 17.11. La licencia y el fuero .................................................................................... 738 17.12. Regulación constitucional de la responsabilidad administrativa ................... 741 17.13. La responsabilidad patrimonial del Estado ................................................... 745 17.14. La prescripción en materia de responsabilidades .......................................... 747 17.15. El Sistema Nacional Anticorrupción ............................................................. 749 18. Los Derechos Humanos 18.1. Preámbulo ...................................................................................................... 751 18.2. Concepción básica de los derechos humanos .................................................. 753 Índice20 18.2.1. Sus raíces históricas y su evolución .............................................. 754 18.2.2. Su dimensión presente .................................................................. 756 18.3. La limitación del poder del Estado como base del constitucionalismo ............ 757 18.4. Necesario replanteamiento filosófico de los derechos humanos como funda- mento de su interpretación jurídica.................................................................... 758 18.5. Principios atribuidos a los derechos humanos................................................. 763 18.6. Distinción entre derechos humanos y derechossubjetivos .............................. 765 18.7. Distinción entre derechos humanos y derechos fundamentales ....................... 768 18.7.1. Caracterización de los derechos fundamentales en razón de la im- posibilidad de su suspensión ........................................................ 774 18.8. Criterios filosóficos aplicables a la distinción entre derechos humanos y dere- chos fundamentales ........................................................................................... 779 18.8.1. La libertad jurídica y el libre desarrollo de la personalidad .......... 780 18.8.2. La igualdad jurídica ..................................................................... 791 18.8.3. La seguridad jurídica como derecho fundamental ........................ 794 18.9. Efectos de la salvaguarda de derechos humanos en los conflictos entre parti- culares y la responsabilidad objetiva del Estado................................................. 799 18.10. Alcance de la interpretación pro personae .................................................... 804 Bibliografía ......................................................................................................... 809 Presentación La obra que hoy tiene el lector en sus manos es una reformulación inte- gral de mi libro de Derecho Constitucional publicado en 2008 que en esta nueva versión abarca los temas de los cursos que se mencionan en su títu- lo: Derecho Constitucional y Teoría de la Constitución. En los trece años transcurridos se ha dado una profunda modificación tanto en principios constitucionales de fondo como en la introducción de diversas reformas organizativas y procedimentales a las instituciones del Estado mexicano que requirieron la reelaboración de pasajes enteros del texto, producto del estudio y reflexión sobre el Derecho Constitucional realizados a lo largo de muchos años de experiencia en la enseñanza y la investigación en este ám- bito. Durante ese tiempo abordé diversos puntos en múltiples artículos en revistas jurídicas y en obras colectivas dedicadas a temas constitucionales en las cuales vertí el producto de la reflexión teórica junto con la experien- cia práctica obtenida como legislador en ambas cámaras del Congreso de la Unión entre 1994 y 2003. Previamente, en mi primera participación como congresista en el periodo 1976-1979, tuve oportunidad de formar parte del grupo impulsor de las profundas reformas político-electorales introducidas en la Constitución en 1977. Más recientemente, fungí como legislador lo- cal en mi estado de Veracruz y como magistrado del Tribunal Superior de Justicia de la misma entidad, por lo que puedo afirmar que estas páginas contienen el fruto de casi cinco décadas de ejercicio en el área del Derecho Constitucional práctico, que ahora tengo la satisfacción de compartir con los interesados en estos asuntos. A lo largo de esta etapa, nuestra materia se ha convertido en un campo del Derecho de enorme dinamismo y constante sujeción al debate público. En buena parte de las transformaciones realizadas tuve la oportunidad de inter- venir de manera directa, por eso pienso que sin restar un ápice a los méritos de otros libros de texto de ilustres autores, este brinda un elemento adicional, que es el conocimiento de primera mano de los fenómenos de creación de normas constitucionales, puesto que he podido ser un activo participante en dichos procesos y en algunos casos iniciador de los mismos, como en materia de los derechos de las víctimas contenidos en el artículo 20. El presente libro, pues, fue gestándose paulatinamente y recibió tres importantes nutrientes: el ejercicio práctico, la reflexión teórica sobre los temas en cuestión y el contacto ininterrumpido con mis alumnos en todo ese tiempo, ya fuese en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México, en la Universidad Veracruzana, en la Universidad Eduardo Andrade Sánchez22 de Xalapa y en el Colegio de Veracruz. La cátedra es también, una fuente inagotable de conocimientos, no sólo por la tarea de estudio que implica prepararla, sino por el vital contacto con los estudiantes cuyas dudas y planteamientos me permitieron profundizar en algunos problemas de in- terpretación constitucional. Muchos aspectos que aquí abordo se enrique- cieron en animadas controversias en el aula, que yo estimulo de manera especial para entrenar al estudiante en la argumentación jurídica. De más está decir, que la activación de las discusiones constitucionales en la vida pública ha sido un insumo inapreciable de estos debates en clase. Del caudal de apuntes elaborados para la cátedra y surgidos del seno de la misma; de los temas subrayados y acotados al margen en diversos libros; de los trabajos jurídicos publicados y los materiales dispersos que empleé para elaborarlos, de las notas tomadas en largas sesiones de comisiones par- lamentarias y de transcripciones de conferencias impartidas, fui espigando mes con mes el material para esta obra, lo seleccioné y resumí para ajustar- lo a las necesidades de un libro de texto, agregando y actualizando lo que resultaba preciso para la cobertura de todos los temas, a fin de incluir las novedades más recientes en la materia. El esquema adoptado para su configuración final, se basó en un método consistente en procurar la mayor unificación posible entre teoría y práctica. De ahí, que la teoría constitucional propiamente dicha se estudie a lo largo de todos los temas, si bien el primero de ellos recoge los conceptos básicos de dicha teoría para permitir al estudiante familiarizarse con los mismos. Los capítulos 2 a 5 desarrollan aspectos de los programas de Teoría de la Constitución al igual que el 18. Los capítulos 6, 12 y 15 también contienen temas del programa de dicha materia. Así, tanto profesores como estudian- tes tendrán en esta obra una extensa referencia a asuntos teóricos en la medida que se analizan las instituciones existentes, dado que su contenido cubre los temas de los programas académicos de Teoría de la Constitución y de Derecho Constitucional. Se enfatizan los aspectos teóricos en los pri- meros capítulos, como el tercero, el cuarto y el quinto que se destinan a los principios que rigen nuestra Constitución, las formas de Estado y de gobierno a lo largo del tiempo hasta nuestros días y las formas específicas de Estado y de gobierno que adopta la Norma Suprema de México. Además del enfoque teórico, siempre incorporado en cada capítulo, he procurado que se logren los siguientes objetivos pedagógicos: que el estu- diante comprenda perfectamente el significado, el sentido y el propósito del texto de la Constitución; que conozca los antecedentes y las razones de la existencia de las normas y que pueda desentrañar las consecuencias de las mismas, y los principales problemas de interpretación a los que dan lugar. Presentación 23 Puedo asegurar a quien inicie la lectura de esta obra que si la estudia con cuidado, no habrá prácticamente expresión alguna contenida en nuestra Constitución que no pueda comprender y explicar. El plan general de la obra tiende a alcanzar este propósito. Ya mencioné lo referente a los capítulos primero a quinto. De entre ellos, el segundo plan- teó un problema especial ya que los programas exigen, con razón, el estudio de la historia constitucional mexicana. Su ubicación presenta la dificultad de que los contenidos de la misma suponen el conocimiento de conceptos relacionados con instituciones y procesos constitucionales que se adquiere a lo largo del curso. Llegué a considerar conveniente colocarlo al final del texto, pero me convencí de que dado su carácter de antecedente, era mejor dejarlo como segundo en el orden, a fin de que el estudioso conozca el hilo conductor del constitucionalismo mexicano al paso de dos centurias, en el entendido de que siempre podrá consultar otras partes posteriores del libro para aclarar el contenido de los preceptos constitucionales de tiempospasa- dos, además de que en los sistemas escolarizados, podrá contar con la sabia guía del profesor en turno. A partir del capítulo sexto entramos de lleno al análisis de la forma- ción, estructura y funcionamiento de las instituciones constitucionales que corresponden al programa de Derecho Constitucional. En ese estudio, nos remitimos a sus raíces políticas y sociológicas, revisando las dificultades específicas de interpretación y aplicación. El capítulo 6 está destinado al estudio del proceso electoral y los principios que lo rigen, su colocación responde al hecho de que las elecciones populares son la fuente de todas las instituciones públicas de modo directo o indirecto. En su redacción in- corporé muchos conocimientos adquiridos a través del lapso en que, como Senador de la República, fui miembro del Consejo General del entonces Instituto Federal Electoral, actualmente INE, en calidad de Consejero del Poder Legislativo. Este tema, por tanto, tiene enormes repercusiones prácticas y muchas veces se deja de lado por las dificultades que presentan las fórmulas elec- torales aplicables a la distribución de lugares en las cámaras por el sistema de representación proporcional, con la aparente justificación de que existe como materia optativa el Derecho Electoral. Empero, la función de este último es extender y profundizar en el estudio de la legislación aplicable a los comicios, y no puede sustituir la comprensión básica de los textos constitucionales que regulan la elección y la conformación de los cuerpos legislativos. Eduardo Andrade Sánchez24 Los capítulos 7, 8 y 9 se refieren al Poder Legislativo. La extensión dedi- cada a este es proporcional al espacio que su regulación ocupa en nuestra Carta Magna. Me pareció conveniente explicar con el mayor detalle posible la estructura del Congreso, las condiciones de su funcionamiento y sus atri- buciones, a lo cual se dedican 29 artículos constitucionales. El capítulo 10 se destina al Poder Ejecutivo, penetrando el sentido his- tórico de los preceptos que lo rigen, su funcionamiento a través de la admi- nistración pública y la compleja normatividad prevista para el caso de que su titular falte de manera absoluta. En este mismo capítulo, decidí incluir a los órganos constitucionales autónomos para enfatizar la noción teórica de que ejercen una función materialmente ejecutiva de la que ha sido separado el Poder Ejecutivo por determinadas razones. El Poder Judicial es tratado específicamente en el capítulo 11, si bien en el 12 también se revisan sus funciones en materia de control constitu- cional. Además de la revisión de sus órganos y los requisitos que deben cumplir sus integrantes, se da particular importancia a la jurispruden- cia y al relevante papel que desempeña actualmente en el desarrollo del Derecho constitucional. En esta misma sección me ocupo del Ministerio Público, institución que marcha a horcajadas entre la función ejecutiva y la judicial, la cual tuve oportunidad de conocer profundamente, así como al Poder Judicial con el cual se relaciona, durante los años que fungí como subprocurador de Justicia en el Distrito Federal y procurador General de Justicia de Veracruz. El capítulo 12 se refiere a la defensa de la Constitución y abarca el estu- dio de las distintas formas de control constitucional, tendientes a asegurar que todas las normas jurídicas y los actos de autoridad se ajusten a la letra y el espíritu de la Norma Suprema. Aquí se analizan instituciones como la controversia constitucional, las acciones de inconstitucionalidad y las bases constitucionales del amparo. En este mismo capítulo se examinan métodos excepcionales de preservación constitucional como la suspensión de garan- tías individuales o la inviolabilidad de la Constitución prevista en el art. 136 concebida para mantener su vigencia, aun cuando sea afectada por alguna rebelión. Adicionalmente, se introduce al lector en los conceptos más re- cientes aplicados a la interpretación constitucional. A continuación se tratan en el capítulo 13 los temas de nacionalidad, naturalización y extranjería con sus principales desarrollos legislativos que hacen posible la comprensión de los conceptos contenidos en los preceptos constitucionales. El capítulo 14 se destina al estudio de las disposiciones que se refieren al territorio nacional, su curiosa sustentación en el Derecho Presentación 25 Constitucional consuetudinario, la manera como se enfrentan los conflictos de límites entre estados y el problema interpretativo de la preeminencia de la Federación o los estados en cuanto al dominio sobre el territorio y sus efectos sobre la propiedad privada. La colocación de este capítulo obede- ció a la necesidad de vincularlo con el siguiente, que tiene por propósito el estudio del sistema federal mexicano definido por una forma concreta de reparto territorial del poder. En el capítulo 15 se tratan aspectos relativos a la distribución de com- petencias entre autoridades locales y federales; algunas particularidades del constitucionalismo de los estados que forman la Federación; así como el estatus particular de la Ciudad de México a partir de la reforma a de 2016, como sede de los poderes federales. Igualmente se realiza en este capítulo el estudio básico de una institución fundamental del constitucionalismo mexi- cano: el municipio, regulado con gran minuciosidad por el constituyente, lo cual justifica su tratamiento relativamente extenso en un apartado de esta materia. El capítulo 16 tiene un significado especial, pues rara vez se destinan apartados específicos al estudio sistemático de la teoría y la posible aplica- ción práctica de las normas constitucionales en materia económica. Aunque nuestra Constitución no posee propiamente un capítulo económico, la ju- risprudencia ha ido acuñando esta noción y dada la propensión neoliberal a contravenir en la realidad los principios del modelo de economía mixta consagrado en la Constitución, es imprescindible que el alumno y cualquier lector interesado, conozcan integralmente los conceptos económicos conte- nidos en nuestra Carta Magna, aunque se encuentren dispersos en su texto. En el capítulo 17 se aborda lo relacionado con las responsabilidades de los servidores públicos, regulada por el Título Cuarto constitucional en el que se establecen las bases generales de los distintos tipos de responsabili- dad y los procedimientos especiales para los funcionarios que disfrutan de fuero, así como los aspectos de más reciente incorporación como las pre- cisiones y ampliaciones en materia de responsabilidades administrativas y la creación del Sistema Nacional Anticorrupción. Parte del contenido de lo expuesto en este capítulo proviene de mi experiencia como miembro de la Sección Instructora de la Cámara de Diputados que resolvió varios proce- sos de esta naturaleza durante la LVIII Legislatura. Una de las reformas que ha modificado más profundamente el estudio del Derecho Constitucional, fue la realizada en 2011 en materia de dere- chos humanos. Su impacto positivo en la cultura de respeto y protección de los derechos de todas las personas es innegable, aunque algunos efec- Eduardo Andrade Sánchez26 tos secundarios han pretendido disminuir la importancia de la ley, de la soberanía nacional y de la correspondiente supremacía constitucional. En algunos puntos la reforma ha dado lugar a tensiones interpretativas entre las concepciones individualistas y la protección del interés general. La im- portancia del tema, con independencia de que en la currícula académica haya otras materias dedicadas a su estudio, ha requerido la incorporación de un capítulo final, el 18 especialmente dedicado a analizar en profundi- dad este problema a la luz de consideraciones no solamente jurídicas, sino también éticas, lógicas y filosóficas. Precisamente en razón del tratamiento de asuntos conflictivos de nuestra materia, en varios puntos de la obra incorporo propuestas para atenderproblemas insuficientemente resueltos. Los enfoques críticos van acompa- ñados de sugerencias de solución, que deben formar parte de la preparación de futuros juristas, funcionarios, legisladores, académicos o postulantes que se están formando en nuestras escuelas y facultades de Derecho. A lo largo de cada tema y según resulta oportuno, me he preocupado por introducir referencias a la legislación ordinaria que desenvuelve el conteni- do de los artículos constitucionales, a fin de que el lector pueda extender sus conocimientos sobre el asunto cuyas bases se encuentran en dichos ar- tículos. También incorporo referencias a la jurisprudencia existente relativa a la interpretación por parte del Poder Judicial de la Federación de textos constitucionales, que puede llegar a dar a estos un sentido diferente al ori- ginalmente asignado. El alcance de estos objetivos no hubiera sido posible sin el invaluable apoyo de la casa editorial Tirant Lo Blanch que generosamente ha dado cabida a este renovado esfuerzo intelectual. En particular expresó mi gra- titud a María Goerlich que con entusiasmo contagioso ha dado impulso al proyecto que ha abarcado varias obras y también a Juan Luis Espinosa por su esmerado profesionalismo en la preparación de las ediciones. Merece también mi agradecimiento el doctor Leonel Pereznieto quien a lo largo de décadas me ha mostrado su confianza en mis labores académicas. Agradez- co también al Dr. Mario Raúl Mijares, Rector de El Colegio de Veracruz su irrestricto apoyo a las tareas de investigación y docencia que efectúo en la institución que dirige con enorme acierto, al igual que la constante y gentil atención que recibo de Maricarmen Celis cuya labor académica en El Co- legio es invaluable. También le expreso mi gratitud a la Facultad de Derecho de la Universi- dad Veracruzana y a la Universidad de Xalapa instituciones en cuyas aulas he podido también cumplir mi vocación de profesor. Presentación 27 Mención especial de reconocimiento debo hacer al Dr. Raúl Contreras Bustamante Director de la Facultad de Derecho de la UNAM en una doble vertiente: en su carácter de reconocido constitucionalista cuyas ideas y valo- raciones me han servido de guía y por su constante estímulo como máxima autoridad de nuestra Facultad a la difusión de obras como la presente. Manifiesto igualmente mi gratitud a quien fuera mi jefe en las tareas que desempeñé en la Secretaría de Educación Pública, el también autor y destacado profesor de Derecho Constitucional, Enrique Quiroz Acosta, con quien he compartido inquietudes teóricas y profesionales a lo largo de casi cuatro décadas. Finalmente, pero de manera principal, deseo dejar constancia de un agradecimiento especial a mi esposa María Fernanda Azanza de Andrade, brillante abogada de profesión con una natural inclinación por la enseñan- za, que ha dedicado largas horas a reflexionar conmigo sobre infinidad de cuestiones contenidas en la obra y a revisar materiales previos y borradores de sus capítulos, sacrificando tiempo de fines de semana que hubiera podi- do dedicarse a la diversión, en lugar de ocuparse en la lectura de libros y la escritura de los originales de este texto que felizmente culmina. De modo muy particular me dirijo a los estudiantes que he tenido a través de mi prolongada carrera académica, muchos de los cuales, son ahora maestros o se desempeñan en destacadas tareas jurídicas o admi- nistrativas, así como a los que vendrán más adelante. Ellos son la razón de ser de la actividad de cualquier maestro y el objeto al que se destinan los instrumentos intelectuales que este texto habrá de aportarles, con la esperanza de que contribuyan a una sólida formación jurídica, por eso decidí dedicarles esta obra. EDUARDO ANDRADE SÁNCHEZ Ciudad de México, otoño de 2021 1. Conceptos básicos de Teoría de la Constitución 1.1. DEFINICIÓN, ORÍGENES Y SIGNIFICADO Conviene iniciar el curso con una definición que sirva de marco de refe- rencia firme al lector sobre el contenido de lo que vamos a estudiar. Por eso parto de definir a la Constitución en su acepción jurídica: Conjunto de normas, codificadas o no, que regulan la forma del Es- tado y la estructura fundamental del gobierno, le fijan a este limita- tivamente sus atribuciones, sujetándolo a un conjunto de derechos y obligaciones; determinan los procedimientos de creación de las nor- mas jurídicas, fincan las bases a las que deben sujetarse y establecen, mediante preceptos obligatorios, los límites de la autoridad estatal frente a las libertades de las personas. La definición anterior sintetiza prácticamente todo el contenido del Derecho Constitucional. Ahora bien, la Teoría de la Constitución abarca un espectro más amplio de reflexiones y conocimientos que nos permitan entender los orígenes y los significados más profundos de la Constitución jurídico-política de un Estado. Generalmente, cuando pensamos en la Constitución nos viene a la men- te el libro en el que se encuentra tal recopilación de normas pero el jurista debe entender cabalmente el concepto de constitución en su acepción más extensa e identificar la evolución del uso gramatical del vocablo con que lo expresamos desde la Antigüedad hasta nuestros días, porque ella refleja las transformaciones conceptuales que se han operado a lo largo de los siglos. Según el Diccionario de la lengua española de la Real Academia Españo- la, constitución, que proviene del latín constitutio, constitutionis, significa “Acción y efecto de constituir”, constituir, en su primera acepción es “For- mar, componer, ser. El sol y los planetas constituyen el sistema solar. El robo constituye delito.” En una segunda acepción, constituir quiere decir “Esta- blecer, erigir, fundar”, así hablamos de constituir una familia o de constituir una empresa. La palabra constitución, siguiendo el mismo diccionario, puede tener, además, las acepciones principales siguientes: Eduardo Andrade Sánchez30 2. Esencia y calidades de una cosa que la constituyen como es y la diferencian de las demás. 3. Forma o sistema de gobierno que tiene cada Estado. 4. Ley fundamental de la organización de un Estado. 5. Estado actual y circunstancias de una determinada colectividad. 6. Cada una de las ordenanzas o estatutos con que se gobierna una cor- poración. 7. Der. En el Derecho romano, ley que establecía el príncipe, ya fuese por carta, ya por edicto, decreto, rescripto u orden. 8. Fisiol. Naturaleza y relación de los sistemas y aparatos orgánicos, cuyas fun- ciones determinan el grado de fuerzas y vitalidad de cada individuo. 9. Constitución apostólica. Decisión o mandato solemne del Sumo Pontífice, cuya observancia comprende a toda la iglesia católica o a varias órdenes, cuerpos o clases de los fieles... Esta larga cita sirve para resaltar la enorme extensión del concepto que nos ocupa desde la dimensión de esencia, por virtud de la cual no hay na- da que no tenga una constitución, esto es: una forma o manera de ser. Así, puede describirse la constitución de una planta, de un animal, de un edificio, de un planeta, de un cuerpo geométrico o de una colectividad humana. En este sentido, incluso la más elemental de esas comunidades, como la familia, tiene una constitución que podemos considerar en su configuración nuclear (padre, madre e hijos) hasta la de la familia ampliada, que comprende a un grupo de parientes vinculados por lazos sanguíneos o por aquellos consti- tuidos en razón del matrimonio. El clan, la tribu y cualesquiera otras formas preestatales tenían, pues, una constitución, una manera de ser en sentido amplio. Los Estados contemporáneos tienen también una constitución entendida desde ese punto de vista, que abarca el modo de ser de cada Estado en su integridad y lo distingue de otros, refiriéndose a la complejidad de sus rela- ciones sociales, a las interacciones entre los grupos que lo conforman y a las características sociológicas del conjunto: lenguas, religiones, concepcionesdel mundo y de la vida, etnias, gastronomía, expresiones culturales, costum- bres y, por supuesto, las normas que lo rigen y la manera como es goberna- do. A esto último es a lo que aludimos en un ámbito más estricto cuando hablamos de la constitución de un Estado en su carácter jurídico-político. Hemos visto también en la lista de acepciones que constitución tiene un sentido fundacional cuando se refiere a instituciones humanas. Este es el acto fundador, creador por el que se erige una familia, una iglesia, una sociedad anónima, un sindicato y, por supuesto, un Estado. La constitución referida al Estado, en ese sentido, se identifica con el acto de un Poder Cons- tituyente, como veremos más adelante. 1. Conceptos básicos de Teoría de la Constitución 31 También se entiende por Constitución, desde los romanos, una ley del más alto rango expedida por el emperador.1 De ese modo, del Imperio Ro- mano deriva el concepto de Constitución apostólica como orden o mandato papal. 1.2. EMPLEO DEL TÉRMINO CONSTITUCIÓN PARA ALUDIR A LA ORGANIZACIÓN DEL GOBIERNO DE UNA COMUNIDAD POLÍTICA Ya dijimos que en el orden jurídico-político, este es uno de los senti- dos más importantes en el que se usa la palabra constitución. Es necesa- rio hacer notar que la organización de un gobierno supone un conjunto de instituciones y las interrelaciones, tanto de funcionamiento como de jerarquía que se dan entre ellas, así como las normas que regulan la ac- ción del conjunto. Estas normas pueden ser de carácter consuetudinario y, sin embargo, operar regularmente en una colectividad dada. Puede ocurrir que algunas sean escritas, pero que estén dispersas. De hecho, en la Antigüedad la palabra Πολιτεία que se traduce normalmente como constitución, en su sentido jurídico-político, no conllevaba la idea de un conjunto codificado de normas, ni aludía en primera instancia a las reglas de convivencia, podría decirse que la presencia de estas era subya- cente, quedaba entendida en el modo de ser de las instituciones y en la operatividad de las mismas. En las autocracias antiguas nadie hubiera comprendido una pregunta que inquiriese sobre la “base constitucional” del poder del monarca y el catálogo de sus facultades. La norma que por herencia reconoce al monarca su derecho a gobernar no está escrita en ninguna parte. Podríamos decir que está inscrita en el alma colectiva del pueblo, el cual obedece este sistema de gobierno sin necesidad de que exista un precepto grabado en una piedra o dibujado en un papiro. Lo mismo puede decirse de una comunidad que se gobierna mediante las resoluciones de una asamblea pública de ciudadanos, como ocurrió en la Atenas clásica. 1 Acepción en el aforismo latino: Constitucionis tempore posterioris potiores prioribus (Las constituciones posteriores en el tiempo prevalecen sobre las anteriores). La palabra consti- tución es casi sinónimo de ley y la expresión en la que se emplea equivale a decir: la ley pos- terior deroga a la anterior. Véase Guillermo Floris Margadant, El Derecho privado romano, 2a. ed., Esfinge, México, 1965, pág. 70. Eduardo Andrade Sánchez32 En las traducciones de los textos griegos antiguos, la palabra consti- tución2 aparece referida a cuerpos de normas expedidas por legisladores de gran autoridad, como Dracón, Solón o Clístenes, y parecía existir una opinión en el sentido de que estas legislaciones tenían el carácter de normas supremas, de jerarquía mayor que las leyes comunes y corrientes; de ahí que existiera incluso un recurso para verificar si las disposiciones emitidas por la Asamblea estaban conformes a esas normas supremas, lo que se asemeja a un moderno control de constitucionalidad.3 Existía entonces “la distin- ción entre un poder legislativo, ordinario (asamblea, o ecclesia) y un poder legislativo superior, encarnado en ciertas normas de mayor jerarquía (p. ej., las leyes de Solón y Clístenes), con la existencia de una acción, la graphé paranomón, destinada a asegurar la primacía de estas”.4 Volviendo al concepto de constitución como organización del gobier- no, podemos afirmar que ya existía en el pensamiento griego, como puede apreciarse en la Política de Aristóteles, obra en la que compara diferentes gobiernos de las ciudades existentes en su tiempo. A partir de la descrip- ción de los distintos gobiernos existentes, este filósofo realiza la clasifica- ción clásica de las formas de gobierno, puras e impuras, que veremos más adelante.5 Es evidente que el estudio aristotélico de las formas de gobierno se sitúa más en el campo de la Ciencia política, que en el del Derecho. Aris- tóteles analizaba el origen de las instituciones y la manera como estas operaban, describiendo la constitución de cada ciudad-Estado como un conjunto institucional en movimiento, y ponía menos atención a las nor- mas que lo regían. 2 Politeia. Aristóteles en la Política distingue la noción de ley (nomos) de la constitución (po- liteia). En el Libro Segundo de esta obra dice: “Otros en cambio, han sido legisladores, ya en su propia ciudad, ya en alguna ciudad extranjera cuyo régimen han organizado. Y de éstos a su vez unos han sido sólo artífices de leyes particulares y otros también de la constitución, como Licurgo y Solón, que instauraron tanto leyes como constituciones.” De lo anterior se desprende que el concepto de politeia, traducido como constitución comprende una legis- lación básica que da forma a la comunidad política regulada por ella. Aristóteles, Política, versión española, notas y trad. de Antonio Gómez Robledo, UNAM, México, 1963, pág. 63. 3 Véase el apartado 12.1. 4 Néstor Pedro Sagüés, Elementos de Derecho constitucional, Alfredo de Astrea y Ricardo Depalma, Buenos Aires, 1993, t. i, pág. 2. 5 La clasificación de las formas de gobierno aparecía ya en Platón, en su obra La República, de una manera similar a la que posteriormente presentó Aristóteles, si bien ésta con nuevos desarrollos teóricos y mayores observaciones prácticas. Véase George H. Sabine, Historia de la teoría política, Fondo de Cultura Económica, México, 1975. 1. Conceptos básicos de Teoría de la Constitución 33 1.3. LA CONSTITUCIÓN COMO CONJUNTO DE NORMAS La noción de Constitución como un conjunto normativo es en realidad un concepto moderno que alcanza su madurez al crearse los estados de- mocrático-liberales sustentados en la ideología liberal individualista. Como veremos en apartados subsecuentes, el desarrollo de esta conceptualización se da a lo largo de un proceso histórico que dura varios siglos y presenta diferentes matices en los distintos territorios sobre los que se erigieron los estados nacionales en el occidente de Europa. La característica principal de esta forma de entender a la Constitución es la noción de que el poder del gobierno debe estar sujeto a normas que impidan su uso abusivo. Desde la época medieval existieron intentos para fijar reglas que preservaran los derechos de ciertos grupos, como la nobleza, los eclesiásticos o los habitantes de una determinada villa o ciudad, frente al poder del monarca. El surgimiento del pensamiento liberal a partir del siglo XVII y su de- sarrollo a través de autores como Locke, Montesquieu y Rousseau, entre otros, abre paso a la idea de que los hombres nacen libres e iguales y que el poder público sólo justifica su existencia si proviene del consentimiento de los miembros de la comunidad; un poder público en el que todos deben te- ner la misma intervención, sin privilegios para nadie y el cual debe generar- se a partir del ejercicio de la libertad individual. De esta manera, la fuente del poder no es la voluntad de Dios, como sostenía la teoría del “derecho divino de los reyes”, sino la voluntad popular. Para llevar a la práctica estas ideas es indispensable dividir el ejercicio del poder entre varios órganos a los que se atribuyan facultades que per- mitan equilibrar la acción de las diferentes autoridades6 y establecer límites al gobierno, de modo que no pueda