Algunos contratos en particular

Gestión Comercial

•

Universidade de Vassouras

Juan Carlos

6/9/2023

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Gestión Comercial

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COMISIÓN 1

DERECHO
COMERCIAL
Y DEL TRANSPORTE

Docentes:
Silvina Lo Cirio
Ramiro Sagrario
UNIDAD 5: ALGUNOS CONTRATOS EN
PARTICULAR

Material del estudio correspondiente a la Unidad 5 del Programa de Derecho
Comercial y del Transporte, elaborado por los docentes de la comisión 1,
para el dictado de la materia en su modalidad virtual para el primer
cuatrimestre del año 2020.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

El estudio de los temas contenidos en la Unidad 5 debe ser
complementado con las lecturas indicadas en el presente, y con la
consulta del Código Civil y Comercial Comentado disponible en el
siguiente link:
http://www.saij.gob.ar/docs-f/codigo-comentado/CCyC_Nacion_Comentado_Tomo_IV.pdf

El material de estudio que aquí presentamos será acompañado por la
participación de las y los estudiantes en foros de discusión a través de
la plataforma virtual.
http://www.saij.gob.ar/docs-f/codigo-comentado/CCyC_Nacion_Comentado_Tomo_IV.pdf
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

A) CONTRATO DE SUMINISTRO

Introducción:
Hasta la entrada en vigencia del Código Civil y Comercial de la Nación (CCivCom)
este contrato no tenía ningún tipo de regulación legal, no aparecía en el Código
Civil (CCiv) y tampoco en legislación especial o particular ni en el Código de
Comercio (CCom).
El flamante régimen legal se encuentra previsto en los arts. 1176 a 1186 del
CCivCom.
Esta figura contractual presenta una gran trascendencia en el mundo de las
empresas debido a que asegura el aprovisionamiento de materias primas y
productos indispensables para la continuación de la explotación.
En otros términos y tal como lo venía sosteniendo Farina en su obra Contratos
Comerciales, esta figura contractual garantiza la disponibilidad constante de
elementos indispensables para la continuación de la producción, energía, etc. vale
decir que garantiza la disponibilidad constante de elementos indispensables para
la actividad industrial o su comercialización.
Se trata de un contrato cuyo antecedente más relevante lo situamos en la
regulación que de él se encuentra en los arts. 1559 y ss. del Código Civil y
Comercial Italiano de 1942.

Regulación en el Código Civil y Comercial:
Con anterioridad da la entrada en vigencia del CCivCom, el contrato de suministro
era un contrato atípico y dentro de ellos un contrato con tipicidad social.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Tradicionalmente también se ubica a esta figura dentro de los denominados
contratos comerciales modernos.
Hoy el CCivCom regula al contrato de suministro como un contrato autónomo y así
lo regla el libro III, Título IV, Capítulo 3 (arts. 1176 a 1186).
Este contrato surge a partir de la necesidad de las empresas de prever y planificar
su producción.

Concepto:
El contrato de suministro de derecho privado es aquel por el cual el suministrante
o proveedor se obliga mediante un precio a entregar a otra, suministrado, cosas
muebles, mercaderías, servicios en épocas y cantidades fijadas en el contrato o
determinadas por el suministrado de acuerdo con sus necesidades.
También podemos decir que el Suministro es el contrato por el cual el
suministrante se obliga a entregar bienes, incluso servicios sin relación de
dependencia, en forma periódica o continuada, y el suminstrado a pagar un precio
por cada entrega o grupo de ellas.
Encontramos como llamativo y positivo que la norma amplia su objeto a los
servicios.
Se trata entonces del contrato por el cual una parte (suministrante) se obliga a
entregar continuada o periódicamente una cosa o prestar un servicio a cambio de
un precio, para satisfacer las necesidades de la otra parte (suministrado) que
aseguren a este la provisión para el buen desarrollo y funcionamiento de su
empresa.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Caracteres:
Se trata de un contrato de duración, típicamente comercial, rigiéndose solo por el
derecho administrativo cuando el suministrado se refiera a servicios públicos,
cuyos caracteres son:
— Nominado o Típico.
— Bilateral.
— Consensual.
— Oneroso.
— Conmutativo.
— No formal.
— De duración o ejecución continuada.

Diferencia con el contrato de compraventa:
Se diferencia de la compra venta en cuanto el suministro implica multiplicidad de
transferencias y no solo una. Del mandato porque el suministrado actúa en interés
propio y de la distribución ya que en esta la finalidad es la adquisición para
posterior reventa.

Partes:
— Suministrante o abastecedor: es la persona que asume la obligación de
entregar las cosas, mercaderías, o materias primas en el tiempo estipulado
en el contrato y por las cantidades convenidas. Generalmente, ésta parte se
encuentra organizada empresarialmente.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

— Suministrado o abastecido: es quien recibe el aprovisionamiento y que se
obliga a pagar como contraprestación un precio por cada entrega o grupo
de ellas. Cuando el suministrado es el Estado se trata de un contrato de
suministro administrativo que se rige por las normas de éste derecho y no
por las reglas que estudiamos en este trabajo.

Objeto:
El objeto del contrato de suministro está dado por los bienes o servicios que el
suministrante se obliga a proporcionar al suministrado y por los cuales este último
se obliga al pago del precio. Los bines pueden ser entregados en propiedad, uso o
locación. En cuanto a los servicios pueden ser objeto de este contrato siempre que
no implique una relación de dependencia.

Plazo:
En relación a este punto una de las notas características del contrato de
suministro es su proyección en el tiempo. Al respecto el art. 1177 se ocupa del
plazo expresando que ―el contrato de suministro puede ser convenido por un plazo
máximo de 20 años, si se trata de frutos o productos del suelo o del subsuelo, con
proceso de elaboración o sin él, y de 10 años en los demás casos. El plazo
máximo se computa a partir de la primer entrega ordinaria‖.
Se prevé la posibilidad de un plazo máximo extendido para aquellas obras que
impliquen mayores tiempos de construcción, de amortización, de
aprovisionamiento y por ende de suministro.
Respecto al cómputo del plazo si se sigue lo ya establecido por la jurisprudencia.
El art. 1178 nos da las pautas para aquellos contratos en los que no se estableció
las cantidades mínimas o máximas de las prestaciones objeto del mismo, en tal
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

sentido nos da como solución que se estará a las necesidades del suministrado.
Funciona así como una excepción a la regla que invalida un contrato por la falta de
determinación de su objeto.
Por su parte el art. 1179 continúa en sintonía con el artículo anterior
estableciendo que si se varían las cantidades de aquellas cosas o servicios se
debe dar aviso a la otra parte de cualquier modificación, dicho aviso salvo
convención en contrario será aquel que permita prever las acciones necesarias
para una eficiente operación.
El plazo legal o convencional para el cumplimiento de las prestaciones singulares
se presume establecido en interés de ambas partes, excepto pacto en contrario.
Pero cabe destacar que el art. 351 del CCivCom establece el principio general de
que el plazo se presume en favor del obligado, dicho principio atendiendo a las
características del contrato de suministro no es aplicable.
A falta de convención o uso en contrario, en las prestaciones singulares, el precio:
a) se determina según el precio de prestaciones similares que el suministrante
efectúa en el tiempo y lugar de cada entrega, si la prestación es que aquellas que
hacen a su giro ordinario de negocios o modo de vida, b) en su defecto se
determina por el valor corriente de plaza en la fecha y lugar decada entrega, c)
debe ser pagado dentro de los primeros diez días del mes calendario siguiente a
aquel en que ocurrió la entrega. Esta es una norma de aplicación supletoria ya que
en principio las partes pueden determinar el precio de la prestación por cualquier
medio. Si ello no sucede (cosa que es muy raro) la norma establece las
soluciones: primero los usos, segundo el precio que surja de operaciones del giro
ordinario del propio suministrante, y por último el valor de plaza. El precio así fijado
si no tuviere plazo de pago dispone la norma la norma que sea dentro de los 10
primeros días del mes posterior al de la entrega de los bienes o servicio.
Por su parte el art. 1182 establece que aquel pacto mediante el cual una de las
partes se obliga a dar preferencia a la otra en la celebración de un contrato
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

sucesivo relativo al mismo o similar objeto es válido siempre que la duración de la
obligación no exceda de 3 años.
El pacto de preferencia generalmente se constituye en favor del suministrante,
obligándose el suministrado dentro del plazo acordado anterior al vencimiento de
avisar si desea formalizar un contrato similar con un tercero comunicando las
condiciones de su realización a fin de lograr una respuesta que permita saber si el
notificado ejercerá el derecho a celebrar un contrato que continúe las prestaciones
en las mismas condiciones, bajo apercibimiento de que en caso de negativa o
silencio dar derecho al que concedió la preferencia de formalizar con el tercero. De
no darse esa obligación de comunicación el que tiene el derecho de preferencia
pude demandar por daños y perjuicios.
En el supuesto de no haber plazo convencional la ley establece que ese preaviso
no debe ser menor a 30 días a la expiración del contrato y el beneficiario debe
contestar en un plazo no mayor a 15 días de recibida la notificación.
El art. 1183 determina que si la duración del suministro no ha sido establecida
expresamente, cualquiera de las partes puede resolverlo dando aviso previo en las
condiciones pactadas. De no existir pacto se aplican los usos. En su defecto el
aviso debe cursarse en un término razonable según las circunstancias y la
naturaleza del suministro, que en ningún caso puede ser inferior a 60 días. Esta
norma pone de resalto aquel principio que ante la falta de plazo de duración
cualquiera de las partes puede ponerle fin al contrato (Principio de libertad en la
contratación). Si el límite del contrato está estipulado en cierta cantidad de bienes
no sería aplicable esta norma, aunque sí podría existir una cláusula de rescisión
que no se torne abusiva o intempestiva atendiendo al límite establecido. el plazo
de ese preaviso no eta establecido así que será el de los usos y en su defecto
cualquier otro que no sea menor a 60 días.
El art. 1184 expresa que en caso de algún incumplimiento de alguna de las partes
en las prestaciones en singular la otra solo puede rescindir si el incumplimiento es
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

de notable importancia, de forma tal de poner razonablemente en duda la
posibilidad del incumplidor de atender con exactitud los posteriores vencimientos.
A su vez, el art. 1185 estipula que si los incumplimientos de una parte no tienen
las características recién mencionadas la otra parte solo puede suspender sus
prestaciones hasta tanto se subsane el incumplimiento, si ha advertido al
incumplidor mediante un preaviso otorgado en los términos pactados o en su
defecto con una anticipación razonable atendiendo a las circunstancias.
Esa obligación de preaviso puede ser dejada de lado por las partes o modificada,
esto sucede generalmente en los servicios públicos.
El art. 1186 da una solución para aquellas situaciones que no estén previstas por
las normas anteriores, mandando a aplicar la legislación respectiva de cada tipo
de prestación singular según se trate a los contratos que ellas correspondan.
Esta era la solución que encontraba nuestra jurisprudencia antes de la tipificación
del contrato de suministro.

Precio:
En relación al precio la norma establece claramente que a falta de convención o
uso en contrario, en las prestaciones singulares, el precio:
— Se determinará según el precio de prestaciones similares que el
suministrante efectúe en el tiempo y lugar de casa entrega, si la prestación
es de aquellas que hacen a su giro ordinario de negocios o modo de vida.
— En su defecto, se determina por el corriente de plaza en la fecha y lugar de
casa entrega.
— Debe ser pagado dentro de los primeros 10 días del mes calendario
siguiente a aquél en que ocurrió la entrega.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Forma:
En principio, no se requiera la forma escrita. No obstante, dad a la trascendencia
del contrato, su objeto y la duración será necesaria su instrumentación por escrito
para asegurar los derechos y las obligaciones de cada una de las partes.

Extinción:
Al expirar el plazo por el cual se lo ha pactado. Se exige preaviso que no puede
ser inferior a 60 días so pena de tener que indemnizar los daños.

Prescripción:
Especial de 2 años.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

B) CONTRATO DE LEASING

Definición:
En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un
bien cierto y determinado para su uso y goce, contra el pago de un canon y le
confiere una opción de compra por un precio (art. 1227 CCyC).

Normas supletorias:
De conformidad al art. 1250 del CCyC al contrato de leasing se le aplican
subsidiariamente las reglas del contrato de locación, en cuanto sean
compatibles, mientras el tomador no ha pagado la totalidad del canon y
ejercido la opción, con pago de su precio. No son aplicables al leasing las
disposiciones relativas a plazos mínimos y máximos de la locación de cosas ni las
excluidas convencionalmente.
Se le aplican subsidiariamente las normas del contrato de compraventa para la
determinación del precio de ejercicio de la opción de compra y para los
actos posteriores a su ejercicio y pago.

Objeto:
Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o
modelos industriales y software, de propiedad del dador o sobre los que el dador
tenga la facultad de dar en leasing (art. 1228 CCyC).

Modalidades de leasing:

Leasing financiero (art. 1231 incs. “a”, “b” y “c” CCyC):
La principal función que cumple el leasing financiero es permitir a tomador acceder
a la utilización de un bien de su elección, obteniendo financiación por el monto
total de la operación y sin tener que otorgar garantías especiales, ya que es el
mismo bien el que, por quedar en propiedad del dador, garantiza el cumplimiento
del contrato.
Esta modalidad de contrato forma parte de una operatoria en la que intervienen
tres sujetos, celebrando dos contratos distintos:
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

- compraventa entre vendedor y dador de leasing.
- leasing entre dador y tomador.

Leasing operativo (art. 1231 inc “d” CCyC):
Se trata de un contrato por el cual el fabricante o proveedor de un bien, en su
calidad de propietario, lo cede en uso y goce a la otra parte y le garantiza el
funcionamiento y mantenimiento, por un plazo determinado y mediante el pago de
un canon o alquiler periódico.
Como ejemplo de esta operatoria, normalmente se citan los arrendamientos de
fotocopiadores, que consisten en un servicio combinado de alquiler y asistencia
técnica.
De conformidad al art. 1227, el leasing operativo necesariamente debe contener
opción de compra.

Sale and lease back o leasing invertido (art. 1231 inc. “e” CCyC):
Se trata de una operación en la cual el propietario de un bien, lo transfiere por
medio de un contrato de compraventa a una entidad dadora de leasing, que a suvez se lo vuelve a ceder en uso y goce, a través de un contrato de leasing,
concediéndole opción de compra.
La finalidad principal del sale and lease back está en la obtención de dinero que
aumente la liquidez de la empresa, a través de la enajenación de activos físicos
sin que estos queden fuera del esquema de organización de la empresa.

Efectos. Inscripción. Oponibilidad:
De conformidad al art. 1237 CCyC, el leasing debe instrumentarse en escritura
pública si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los demás casos
puede celebrarse por instrumento público o privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el
registro que corresponda según la naturaleza de la cosa que constituye su objeto.
Si se trata de cosas muebles no registrables o de un software, deben inscribirse
en el Registro de Créditos Prendarios del lugar donde la cosa se encuentre o, en
su caso, donde ésta o el software se deba poner a disposición del tomador.
La inscripción en el registro puede efectuarse a partir de la celebración del
contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer
entrega de la cosa objeto de la prestación comprometida.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Para que produzca efectos contra terceros desde la entrega del bien objeto del
leasing, la inscripción debe solicitarse dentro de los cinco días hábiles posteriores.
Pasado ese término, produce ese efecto desde que el contrato se presente para
su registración.
En el caso de inmuebles, la inscripción se mantiene por el plazo de veinte años;
en los demás bienes se mantiene por diez años. En ambos casos puede
renovarse antes de su vencimiento, por rogación del dador u orden judicial.
El contrato debidamente inscrito es oponible a los acreedores de las partes. Los
acreedores del tomador pueden subrogarse en los derechos de éste para ejercer
la opción de compra (art. 1237 CCyC).

Opción de compra:
Precio de ejercicio de la opción: el precio de ejercicio de la opción de compra debe
estar fijado en el contrato o ser determinable según procedimientos o pautas
pactadas (art. 1230).
Ejercicio de la opción de compra: la opción de compra puede ejercerse por el
tomador una vez que haya pagado tres cuartas partes del canon total estipulado, o
antes si así lo convinieron las partes (art. 1240).

Responsabilidad objetiva:
La responsabilidad objetiva emergente del artículo 1757 -daño causado por el
riesgo o vicio de las cosas, o de las actividades que sean riesgosas o peligrosas
por su naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su
realización- recae exclusivamente sobre el tomador o guardián de las cosas dadas
en leasing (art. 1243).

Lectura complementaria:
— Descalzi, José Pablo, Un caso: hechos, jurisprudencia y ley. El caso
“Compañía Singer v. Chacra” como antecedente del "Leasing.
Disponible en:
jhttps://jpdesc.blogspot.com/2010/11/un-caso-hechos-jurisprudencia-y-ley.html

https://jpdesc.blogspot.com/2010/11/un-caso-hechos-jurisprudencia-y-ley.html
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

C) CONTRATO DE CONSIGNACIÓN

Definición:
El art. 1335 CCyC dispone que "hay contrato de consignación cuando el mandato
es sin representación para la venta de cosas muebles". El mandato, por su parte,
se define como el contrato por el cual una parte "se obliga a realizar uno o más
actos jurídicos en interés de otra" (art. 1319 CCyC).

A partir de dichas disposiciones, es posible definir al contrato de consignación
como aquel en el cual una parte (consignatario) se obliga a vender una cosa
mueble, actuando en nombre propio pero en interés de otra persona que no
le ha otorgado poder de representación a esos fines (consignante).

De esta definición se desprenden las siguientes notas características del contrato:
— El ámbito de aplicación de la consignación está limitado a la venta de cosas
muebles.
— El consignatario no representa al consignante, por lo que el consignatario
queda directamente obligado hacia las personas con quienes contrata, sin que
éstas tengan acción contra el consignante, ni éste contra aquéllas (art. 1337
CCyC). Se distingue del contrato de mandato sin representación o comisión, pues
el encargo en la consignación está limitado a las ventas mobiliarias.
— La consignación es indivisible. Aceptada en una parte se considera aceptada
en el todo, y dura mientras el negocio no esté completamente concluido (art. 1336
CCyC).

a la otra. El consignatario tiene derecho a una retribución por el encargo
encomendado (art. 1342 CCyC).
— Conmutativo, desde que las ventajas o pérdidas derivadas del contrato son
conocidas y ciertas para una de las partes o para ambas al momento de celebrar
el contrato.
— No formal, dado que la ley no impone una solemnidad determinada para su
celebración.
— Nominado, o típico en la terminología moderna no seguida por el nuevo Código,
dado que se encuentra regulado y tratado especialmente por la ley.
— De tracto sucesivo, desde que el contrato supone un lapso de duración
necesario para que el consignatario ejecute el negocio encomendado.

Obligaciones del consignatario:

— Ajustarse a las instrucciones recibidas. El consignatario es responsable del
daño que se siga al consignante por los negocios en los que se haya apartado de
esas instrucciones (art. 1338).
— No otorgar plazos de pago mayores a los uso en la plaza. Si otorga plazos
contra las instrucciones del consignante, o por términos superiores a los de uso,
está directamente obligado al pago del precio o de su saldo en el momento en que
hubiera correspondido (art. 1339).
—No otorgar crédito a terceros sin la diligencia exigida por las circunstancias (art.
1340).
— No comprar ni vender para sí las cosas comprendidas en la consignación (art.
1341).

Retribución del consignatario:

Retribución ordinaria:
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Como ya hemos mencionado, el contrato de consignación es oneroso, por lo que
el consignatario tiene siempre derecho a una retribución económica por la gestión
encargada, aunque nada se hubiera estipulado al respecto. La retribución puede
tratarse de un monto fijo, un porcentaje del monto involucrado en el encargo u otro
modo válido.
El art. 1342 establece que cuando la retribución no ha sido convenida, se debe la
que sea de uso en el lugar de cumplimiento de la consignación.

Retribución extraordinaria
El art. 1343 prevé la llamada comisión ―de garantía‖, la que ocurre cuando el
consignatario se hace cargo y asume los riesgos de la cobranza. En este caso, el
consignatario tiene derecho no sólo al pago de la comisión ordinaria, sino también
a que se le abone otra retribución adicional.

El contrato estimatorio:
El art. 1344 CCyC, bajo el epígrafe ―Obligación de pagar el precio‖, regula el
contrato estimatorio.

El contrato estimatorio constituye una figura diferente del contrato de
consignación, pudiendo ser definido como aquel por el cual una parte,
denominada tradens, entrega a otra, llamada accipiens, una o varias cosas
muebles por las cuales debe pagar un precio "estimado" al momento de contratar,
o restituir esas cosas en el plazo fijado en el contrato.

Se trata de una modalidad contractual muy utilizada entre comerciantes para, por
ejemplo, promover nuevos productos: el distribuidor o mayorista entrega el nuevo
producto al minorista para que éste lo venda al público y, si no lo vende, debe
restituirlo o pagar él mismo el precio estimado. Pero tambiéneste contrato se
presenta en la distribución de periódicos y revistas, en la venta de automotores,
muebles, joyas, ropas, etc., que se dejan "en consignación" al vendedor. Esta
expresión coloquial utilizada en la vida cotidiana no debe llevar a confusión
dado que en la mayor parte de los casos en que se deja algo en
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

"consignación para la venta", se celebra un contrato estimatorio
precisamente, y no un contrato de consignación.

El contrato estimatorio está regulado de manera mínima en el CCyC. Las reglas
que prevé son:
— El plazo establecido en el contrato para que el accipiens restituya las cosas se
considera puesto a su favor. Por ese motivo, el tradens no puede disponer de las
cosas hasta tanto no le sean restituidas por el accipiens (art. 1344 1° párr. CCyC).
— Los acreedores del accipiens no pueden embargar las cosas entregadas con
motivo de este contrato hasta tanto no se haya pagado su precio al tradens (art.
1344 2° párr. CCyC).

Lectura complementaria:
— Esper, Mariano, El contrato de consignación y el "oculto" contrato estimatorio
en el Código Civil y Comercial, publicado en Sup. Esp. Nuevo Código Civil y
Comercial de la Nación. Contratos en particular 2015 (abril), 21/04/2015.
Disponible en:
http://www.scba.gov.ar/leyorganica/ccyc30/pdfley/Esper_Elcontratodeconsignacion.pdf

http://www.scba.gov.ar/leyorganica/ccyc30/pdfley/Esper_Elcontratodeconsignacion.pdf
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

D) CONTRATO DE CORRETAJE

Introducción:
El contrato de corretaje presenta la particularidad de que su regulación legal no se
encuentra de manera exclusiva en el Código Civil y Comercial de la Nación
(CCyC), sino que coexiste con la legislación nacional especial sobre la materia y
las normas de carácter local. Así, el régimen legal que regula el contrato de
corretaje y la actividad de los corredores se compone de las siguientes normas
jurídicas:
a) Los arts. 1345 a 1355 del CCyC.
b) Los arts. 31 a 35 de la ley 20.266, que regulan la materia de forma directa, y los
arts. 1 a 30 de esa norma, que la tratan de manera indirecta.
c) Las leyes provinciales y demás normas reglamentarias de carácter local que
regulan la actividad de los corredores. En la Provincia de Buenos Aires rige la ley
10.973.
El art. 1355 contiene una disposición que establece un orden de prelación
normativa en la aplicación de los distintos cuerpos legales que rigen el corretaje,
estableciendo que "las reglas de este Capítulo no obstan a la aplicación de las
disposiciones de leyes y reglamentos especiales".
Esta norma debe interpretarse en el sentido de que las leyes y normas especiales
que rigen en materia de corretaje tienen preeminencia y se aplican con
prevalencia sobre los preceptos del Código que tratan el corretaje. Tal
interpretación es coherente con el principio general establecido en el art. 963
CCyC, en virtud del cual cuando confluyen simultáneamente reglas especiales y
normas del Código para regular una misma materia, se aplican en primer término
las disposiciones de las leyes especiales y, luego, los preceptos del Código.
Ahora bien, con respecto a la legislación provincial, debe recordarse que la Corte
Suprema de Justicia de la Nación fijó su posición en esta materia en el precedente
Diehl (Fallos 321:3108) y estableció que la regulación del corretaje comprendida
en el Código de Comercio integra la legislación común que el Congreso de la
Nación tiene competencia exclusiva para dictar (doct. arts. 31 y 75 inc. 12, CN).
De acuerdo con los términos de esta vigente jurisprudencia, la legislación nacional
sobre corretaje prevalece sobre las normas provinciales y locales, dictadas o a
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

dictarse, las cuales, por ende, deben adecuar su contenido al previsto en las
reglas nacionales, que tienen preeminencia sobre aquéllas.

Definición:
El art. 1335 CCyC establece que hay contrato de corretaje cuando una persona,
denominada corredor, se obliga ante otra, a mediar en la negociación y conclusión
de uno o varios negocios, sin tener relación de dependencia o representación con
ninguna de las partes.

Partes del contrato:
Las partes del contrato de corretaje son el comitente y el corredor.

El corredor:
El art. 1346, último párrafo, del CCyC establece que pueden actuar como
corredores personas humanas o jurídicas.
La actividad de corretaje sólo puede ser desempeñada por corredores
matriculados, tal como lo disponen los actuales arts. 32 y 33 de la ley 20.266 de
Martilleros:

Art. 32. Para ser corredor se requieren las siguientes condiciones
habilitantes:
a) Ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades
del artículo 2º;
b) Poseer título universitario expedido o revalidado en la República, con
arreglo a las reglamentaciones vigentes y que al efecto se dicten.
Art. 33. Quien pretenda ejercer la actividad de corredor deberá inscribirse en
la matrícula de la jurisdicción correspondiente. Para ello, deberá cumplir los
siguientes requisitos:
a) Acreditar mayoría de edad y buena conducta;
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

b) Poseer el título previsto en el inciso b) del artículo 32;
c) Acreditar hallarse domiciliado por más de un año en el lugar donde
pretende ejercer como corredor.
d) Constituir la garantía prevista en el artículo 3º inciso d), con los alcances
que determina el artículo 6º; e) Cumplir los demás requisitos que exija la
reglamentación local.

Caracteres:
— Bilateral, en tanto las partes se obligan recíprocamente la una hacia la otra.
— A título oneroso, desde que las ventajas que procuran a una de las partes les
son concedidas en virtud de una prestación que ella ha hecho o se obliga a hacer
a la otra.
— Conmutativo, desde que las ventajas o pérdidas derivadas del contrato son
conocidas y ciertas para una de las partes o para ambas al momento de celebrar
el contrato.
— No formal, dado que la ley no impone una solemnidad determinada para su
celebración. Al haberse eliminado el art. 36, decreto-ley 20.266/1973 de
Martilleros, cuyo inc. d) imponía la forma escrita para este contrato, el corretaje se
ha transformado nuevamente en un contrato no formal, como lo era durante la
vigencia de la vieja legislación mercantil.
— Nominado, o típico en la terminología moderna no seguida por el nuevo Código,
dado que se encuentra regulado y tratado especialmente por la ley.
— De tracto sucesivo, desde que el contrato supone un lapso de duración
necesario para que el consignatario ejecute el negocio encomendado.

Obligaciones del corredor:
— Asegurarse de la identidad de las personas que intervienen en los negocios en
que media y de su capacidad legal para contratar (art. 1347 inc. a CCyC).
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

— Proponer los negocios con exactitud, precisión y claridad, absteniéndose de
mencionar supuestos inexactos que puedan inducir a error a las partes (art. 1347
inc. b CCyC).
— Comunicar a las partes todas las circunstancias que sean de su conocimiento y
que de algún modo puedan influir en la conclusión o modalidades del negocio (art.
1347 inc. c CCyC).
— Mantener confidencialidad de todo lo que concierne a negociaciones en las que
interviene, la que sólo debe ceder ante requerimiento judicial o de autoridad
pública competente (art. 1347 inc. d CCyC).
— Asistir, en las operaciones hechas con su intervención, a la firma de los
instrumentos conclusivos y a la entrega de los objetos o valores, si alguna de las
partes lo requiere (art. 1347 inc. e CCyC).
— Guardar muestras de los productos que se negocien con su intervención,
mientras subsista la posibilidad de controversia sobre la calidad de lo entregado
(art. 1347 inc. f CCyC).
— Llevar asiento exacto ycronológico de todas las operaciones concluidas con su
intervención, transcribiendo sus datos esenciales en un libro de registro, rubricado
por el Registro Público de Comercio o por el órgano a cargo del gobierno de la
matrícula en la jurisdicción (art. 35 ley 20.266).

Prohibiciones del corredor:
Está prohibido al corredor (art. 1348 CCyC):
— Adquirir por sí o por interpósita persona efectos cuya negociación le ha sido
encargada;
— Tener cualquier clase de participación o interés en la negociación o en los
bienes comprendidos en ella.

Facultades del corredor (conf. art. 1349 CCyC y art. 34 ley 20.266):
— Poner en relación a 2 (dos) o más partes para la conclusión de negocios
sin estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboración,
subordinación o representación. No obstante una de las partes podrá
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

encomendarles que la represente en los actos de ejecución del contrato
mediado;
— Informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser
objeto de actos jurídicos;
— Recabar directamente de las oficinas públicas, bancos y entidades
oficiales y particulares, los informes y certificados necesarios para el
cumplimiento de sus deberes;
— Prestar fianza por una de las partes.

Derecho a la comisión. Gastos:
El corredor tiene derecho a la comisión estipulada si el negocio se celebra como
resultado de su intervención. Si no hay estipulación, tiene derecho a la de uso en
el lugar de celebración del contrato o, en su defecto, en el lugar en que
principalmente realiza su cometido. A falta de todas ellas, la fija el juez )art. 1350
CCyC).
El corredor no tiene derecho a reembolso de gastos, aun cuando la operación
encomendada no se concrete, excepto pacto en contrario (art. 1354 CCyC).

Lecturas complementarias:
— Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala E (CNCom) (SalaE) ~
2006/07/04 ~ San Sebastián SAICIF y A c. Granar S.A. Comercial y Financiera y
otro. (Disponible en el Campus Virtual).
— Acosta, Miguel Angel, Diferente rol de los auxiliares del comercio: ¿corredor
mediador representante o bien comisionista agente principal?, Publicado en:
DJ 2007-I, 772. (Disponible en el Campus Virtual).

http://www.laleyonline.com.ar/maf/app/document?rs=&vr=&src=doc&docguid=i479FB4EE935341618674F69F9546F760&hitguid=i97C46FF243414A0BAD9A2328F19B93FC&spos=&epos=1&td=&bctocguid=&bchistory=&ststate=&linktype=ref&crumb-action=append&context=22
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UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

E) CONTRATO DE FACTORAJE o FACTORING

Definición:
El art. 1421 CCyC establece que hay contrato de factoraje cuando una de las
partes, denominada factor, se obliga a adquirir por un precio en dinero
determinado o determinable los créditos originados en el giro comercial de la otra,
denominada factoreado, pudiendo otorgar anticipo sobre tales créditos asumiendo
o no los riesgos.
Por su parte, el art. 1422 dispone que la adquisición puede ser complementada
con servicios de administración y gestión de cobranza, asistencia técnica,
comercial o administrativa respecto de los créditos cedidos.
De esta manera, la caracterización legal de la figura deja librado a la autonomía de
la voluntad las funciones que puede asumir el factor. Ellas son:
— Otorgamiento de anticipos por la cesión de créditos.
— Asunción de riesgos por la incobrabilidad de los créditos.
— Gestión de cobranza de los créditos.

Así, la doctrina entiende que ―el núcleo básico del contrato está dado por la cesión
de créditos al factor, a fin de que éste, a cambio de una remuneración preste los
llamados servicios de factoring, que pueden ser algunas de las modalidades que
se han expuesto. Dado ese contenido mínimo estaremos ante un contrato de
factoring, sin que sea necesario, en consecuencia, que integren el contrato, en
conjunto, las tres funciones que se han enunciado con anterioridad‖ (Araya, Miguel
– Bergia, Marcelo, Derecho de la Empresa y del Mercado, Tomo III, La Ley, 2008).

Clases de factoring:
El contrato de factoring es uno sólo pero puede distinguirse según diversas
modalidades, de acuerdo a las funciones que cumpla el factor:
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

— Factoring con financiación o sin financiación, conforme se anticipe o no los
fondos correspondientes a los créditos cedidos, en el momento de realizarse la
cesión.
— Factoring con asunción de riesgos o sin asunción de riesgos. En el primer caso
el factor asume todos los riesgos de cobranza (sin recurso). En el segundo, el
compromiso se limita a la administración de los créditos y eventualmente a la
financiación (con recurso).

Créditos que puede ceder el factoreado:
Son válidas las cesiones globales de parte o todos los créditos del factoreado,
tanto los existentes como los futuros, siempre que estos últimos sean
determinables (art. 1423 CCyC).

Elementos del contrato:
El contrato debe incluir la relación de los derechos de crédito que se transmiten, la
identificación del factor y factoreado y los datos necesarios para identificar los
documentos representativos de los derechos de crédito, sus importes y sus fechas
de emisión y vencimiento o los elementos que permitan su identificación cuando el
factoraje es determinable (art. 1424 CCyC).

Garantías:
El factoreado puede asegurar el cobro de los créditos al factor a través de
garantías reales y personales, o bien, a través de la retención anticipada de un
porcentaje del crédito cedido. Dichas garantías subsisten hasta la extinción de las
obligaciones del factoreado (art. 1426 CCyC).
Asimismo, se prevé que el factoreado responde por la pérdida de valor de los
derechos del crédito cedido, aun cuando el factoraje se haya celebrado sin
garantía o recurso, cuando el cobro del derecho de crédito cedido no sea posible
por una razón que tenga su causa en el acto jurídico que le dio origen (art. 1427
CCyC).

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Efectos y oponibilidad:
El documento contractual es título suficiente de transmisión de los derechos
cedidos (art. 1425 CCYC).
Sin embargo, a los fines de su oponibilidad a terceros, la transmisión de los
derechos del crédito cedido debe ser notificada al deudor cedido por cualquier
medio que evidencie razonablemente la recepción por parte de éste (art. 1428
CCyC).

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

F) CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE

Se remite al contenido de la Unidad 6 donde se encuentra el contrato
de cuenta corriente bancaría y su comparación con la cuenta corriente
mercantil.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

G) CONTRATO DE AGENCIA

Introducción:
El CivCom incorpora a la legislación argentina la regulación de los contratos a
través de los cuales se puede encauzar la comercialización de productos y
servicios bajo moldes típicos. Ellos son los contratos de agencia, concesión,
distribución, y franquicia, sin perjuicio de que existen otra modalidades que, en
ejercicio de la autonomía de la voluntad las partes puedan llegar a consensuar.
Todas estas figuras son conocidas también bajo el nombre de contratos de
colaboración empresaria.

Regulación en el Código Civil y Comercial:
El marco normativo donde ubicamos esta figura se encuentra en los artículos 1479
al 1501 del CCYC.

Concepto:
Hay contrato de agenciacuando una parte, denominada agente, se obliga a
promover negocios por cuenta de otra denominada preponente o empresario, de
manera estable, continuada e independiente, sin que medie relación laboral
alguna, mediante una retribución. El agente es un intermediario independiente, no
asume el riesgo de las operaciones ni representa al preponente.
No hay relación laboral.
El Agente tiene su propia organización empresarial, de la que es titular, lo que lo
distingue del Agente de Comercio.
Partes:
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Agente y Preponente o Empresario
El agente es solo un intermediario, que actúa en nombre y por cuenta ajena, sin
obligarse frente a terceros. De esto se desprende que el Agente no es parte del
contrato. El Agente busca y logra clientes para el Empresario, le remite a este los
pedidos (ya sea de mercaderías, servicios u otros bienes) y el Empresario al
aceptar el pedido concierta el contrato que lo obliga directamente al cliente.

Caracteres del contrato:
— Bilateral: atento que hay obligaciones recíprocas para ambas partes, el agente
se compromete a promover negocios a favor del Empresario a cambio de una
retribución.
— Formal: a partir de la regulación legal del mismo, para que exista el contrato
debe instrumentarse por escrito.
— Típico: en tanto la ley regula esta forma contractual.
— Mercantil: en tanto las partes que intervienen son empresarios comerciantes
autónomos.
— De ejecución continuada: atento a que el objeto del contrato (promoción de
negocios) requiere que sea ejecutado a través de prestaciones sucesivas de las
partes, sin poder concretarse en actos aislados.
— Oneroso: en tanto el mismo confiere ventajas a cada una de las partes.
— Personal Intuitu personae: si bien cualquier persona puede ser Agente,
normalmente su designación se realiza en función de las características
personales del sujeto, teniendo en cuenta fundamentalmente la capacidad
organizativa empresarial.
— Estable: se crea un vínculo de duración que se caracteriza por una relación
estable y duradera.

Objeto:
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Se trata de promover negocios en favor del empresario. Asimismo y relacionado
con el objeto del contrato podemos mencionar que su función económica consiste
en crear clientela, aumentar la existente o por lo menos mantenerla. El Agente de
comercial es esencialmente un PROMOTOR DE NEGOCIOS.

Plazo:
En el contrato de agencia no se ha establecido un mínimo, a diferencia de lo que
ocurre en materia de concesión (art. 1506) y de franquicia (art. 1516). Salvo pacto
en contrario, se considera que el contrato e agencia se celebra por tiempo
(incierto) indeterminado. En el caso que tenga un plazo (cierto) determinado, la
continuación de la relación con posterioridad a su vencimiento lo transforma en
contrato por tiempo indeterminado (art. 1491).

Forma:
El contrato debe instrumentarse por escrito (art. 1479 CCyC).

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

H) CONTRATO DE CONCESIÓN

Definición:
Hay contrato de concesión cuando el concesionario, que actúa en nombre y por
cuenta propia frente a terceros, se obliga mediante una retribución a disponer de
su organización empresaria para comercializar mercaderías provistas por el
concedente, prestar los servicios y proveer los repuestos y accesorios según haya
sido convenido (art. 1502 CCyC).

Elementos de la definición:
— La autonomía del concesionario.
— La actividad comercial distributiva del concesionario.
— La onerosidad.

Caracteres:
— Bilateral
— Oneroso
— Conmutativo
— No formal
—Nominado
— De duración
— De cooperación
— De adhesión

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Exclusividad de la Concesión:
Mercaderías Excepto pacto en contrario: a) la concesión es exclusiva para ambas
partes en el territorio o zona de influencia determinados. El concedente no puede
autorizar otra concesión en el mismo territorio o zona y el concesionario no puede,
por sí o por interpósita persona, ejercer actos propios de la concesión fuera de
esos límites o actuar en actividades competitivas; b) la concesión comprende
todas las mercaderías fabricadas o provistas por el concedente, incluso los nuevos
modelos (art. 1503 CCyC).

Obligaciones del Concedente (art. 1504):
— Provisión de mercaderías y repuestos  incs. A) y D).
— Provisión de elementos materiales e inmateriales  incs. C) y E)
— Respeto de la exclusividad y la zona  inc. B)

Obligaciones del concesionario (art. 1505):
— Compra en exclusividad y mantenimiento de stock  inc. A)
— Respecto de la zona  inc. B)
— Afectación de infraestructura a la concesión  inc. C)
— Servicios complementarios  inc. D)
— Respecto a directivas del concedente  inc. E)
— Capacitación del personal  inc. F)

Plazo de la concesión (art. 1506):
Plazo mínimo: 4 años es de orden público.
No hay plazo máximo para el contrato.
Reducción excepcional del plazo mínimo: 2 años cuando el concedente provee el
uso de las instalaciones. Menos inversión más rápido genera rentabilidad.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Derecho a la retribución y regímenes de gastos (art. 1507):
Concesionario cobra una retribución  comisión que es un porcentaje de las
ventas.
 Márgen de reventa: diferente entre el precio de compra y precio de venta.
 Monto fijo: es un precio fijo mensual a convenir.
 Otra modalidad: que es la que acuerden las partes.

Gastos de Explotación de la actividad:
 Principio: paga el concesionario porque asume su propio riesgo
Excepción: concedente. Gastos del servicio de pre-entrega y gastos de servicio
en garantía de las unidades.

Rescisión del contrato de Concesión (art. 1508):
En contratos por tiempo indeterminado cualquiera de las partes unilateralmente
puede rescindir:
 Obligación de preavisar 1492 y 1493.
 Obligación del concedente de requerir el stock de mercaderías y repuestos
provistos al concesionario. El precio de recompra será el ordinado de venta a los
concesionarios al tiempo de pago (se evita perjudicar al concesionario con el
precio del valor histórico del stock).

Resolución del contrato de Concesión (art. 1509):
El art. 1509 remite a los arts. 1494 y 1495 (Agencia).
— Muerte o incapacidad de la persona humana:  Del agente o concesionario
(no continua con herederos)  del concedente.
— Disolución de la persona jurídica que celebra el contrato el código no
establece la resolución.
— Quiebra de las partes
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

— Vencimiento del plazo
— Incumplimiento de las obligaciones de una de las partes grave y reiterado.
— Disminución significativa del volumen de negocios del agente.
— Acuerdo de partes.

Subconcesión y cesión del contrato (art. 1519):
Salvo pacto en contrario el concesionario NO puede designar sub-concesiones.
Ninguna de las partes puede ceder el contrato.

Normas supletorias (art. 1511):
Estas normas se aplican también a:
— Venta o comercialización de software o procedimientos similares.
— Contratos de distribución.

Lectura complementaria:
— Di Chiazza, Iván G., Concesión y distribución en el Código Civil y Comercial.
Problemática del plazo de duración y de preaviso por rescisión unilateral,
publicado en LA LEY 2014-F.
Disponible en:
http://www.saij.gob.ar/ivan-di-chiazza-concesion-distribucion-codigo-civil-comercial-
problematica-plazo-duracion-preaviso-rescision-unilateral-dacf160386-2014-12-04/123456789-
0abc-defg6830-
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%2C1%5D%7CTema%7COrganismo%5B5%2C1%5D%7CAutor%5B5%2C1%5D%7CJurisdicci%F3n%5
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http://www.saij.gob.ar/ivan-di-chiazza-concesion-distribucion-codigo-civil-comercial-problematica-plazo-duracion-preaviso-rescision-unilateral-dacf160386-2014-12-04/123456789-0abc-defg6830-61fcanirtcod?&o=10&f=Total%7CFecha/2014%5B20%2C1%5D%7CEstado%20de%20Vigencia%5B5%2C1%5D%7CTema%7COrganismo%5B5%2C1%5D%7CAutor%5B5%2C1%5D%7CJurisdicci%F3n%5B5%2C1%5D%7CTribunal%5B5%2C1%5D%7CPublicaci%F3n%5B5%2C1%5D%7CColecci%F3n%20tem%E1tica%5B5%2C1%5D%7CTipo%20de%20Documento/Doctrina&t=911
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

I) CONTRATO DE SUMINISTRO

Introducción:
Todo el capítulo que el Cod.Civ.Com dedica a la concesión comercial es aplicable
a la Distribución, en cuanto sean pertinentes, como así también a los contratos
por los que se conceda la venta o comercialización de software o de
procedimientos similares,
Esto significa que todo lo analizado en el acápite h) se aplica idénticamente a esta
figura, en cuanto así corresponda.
Sin perjuicio de lo expuesto debemos dar una definición de lo que esta figura
represente dentro del comercio.

Concepto:
El contrato de distribución comercial también llamado venta en exclusiva o
distribución en exclusiva, es aquel acuerdo por el que un empresario (distribuidor)
se compromete a adquirir en determinadas condiciones productos, normalmente
de marca a un (distribuido), y a revenderlos en una zona geográfica determinada,
bajo su supervisión.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

J) CONTRATO DE FRANQUICIA

Introducción:
La regulación legal del contrato de Franquicia ha tomado como base:
— El proyecto de reforma del C.C. del año 1998.
— El derecho comparado, especialmente las leyes de los estados de
KENTUCKY, NEBRASCA, MICHIGAN, UTAH, y TEXAS, en Estados
Unidos.
— Los reglamentos de la ex C.E.Europea.
— Las disposiciones normativas de la sección correspondiente al contrato de
Franquicia de la UNIDROIT (Instituto Internacional para la unificación del
Derecho Privado aprobado en Roma en el año 1998).
Si bien la Franquicia gozaba de ―tipicidad social‖ debido a la fogosa utilización a
partir de la década del ’80 en nuestro país, era imperiosa su legislación a los fines
de despejar numerosas dudas que existían en torno a su aplicación. Sin perjuicio
de que el nuevo marco regulatorio tiene algunas cuestiones que quedaron poco
claras.
La regulación normativa del CCivCom vincula a la Franquicia con un sistema
probado bajo un nombre comercial o marca del franquiciante que se trasmite al
franquiciado contra el pago de una contraprestación. Se otorga el Derecho a
utilizar ese sistema probado.
Particularidades:
— Independencia de ambas partes.
— No se transmiten las obligaciones del franquiciante a franquiciado  laboral.
— El franquiciante es responsable por los defectos o vicios del sistema.

Concepto:
Art. 1512 PRIMERA PARTE.
 Una parte otorga a la otra el derecho a utilizar un sistema probado (para
comercializar Bines o Servicios).
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

 Se hace bajo el nombre marco o emblema del franquiciante.
 Se transmiten conocimientos técnicos y asistencia técnica.
 Se paga un precio prestación directa o indirecta del franquiciado.

Art. 1512 SEGUNDA PARTE.
 Ser titular del derecho o tener derecho a su utilización.

Art. 1512 TERCERA PARTE.
 No puede haber participación accionaria de control del franquiciado.

Caracteres:
— Bilateral.
— Oneroso.
— Conmutativo.
— De tracto sucesivo.
— Intuito Personae.
— Normalmente de adhesión: art. 984 CCC.
— De colaboración.
— Típico.
— Autónomo: no hay relación de dependencia entre franquiciante y
franquiciado, lo que no quita la subordinación de una o la otra. Empresas
diferentes y patrimonio diferente Art. 1520.

Clases de Franquicia (art. 1513):
— Franquicia mayorista: existe la posibilidad de establecer sub-franquicias, en
la práctica se conoce como master franquicia.

— Franquicia de desarrollo: El desarrollador puede abrir varios negocios en
una región o país durante un tiempo no menos a 5 años- Son franquicias
internacionales.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

También hay Franquicias de Distribución de Producción o Fabricación.

Nota tipficante de la franquicia (art. 1523 inc. “c”):
Sistema de Negocios: Es lo que se conoce como KNOW-HOW que permite el
funcionamiento del negocio.

Obligaciones del franquiciante (art. 1514):
*Son enunciativas.

Obligaciones anteriores o la firma del contrato:
— Deber de información pre-contractual necesario para saber la certeza de la
inversión.

Obligaciones concomitantes con la celebración del contrato.
— Transmisión del KNOW-HOW  se trasmite en la práctica por medio de
una licencia.
— Entrega manuela de operaciones.
— Asistencia técnica.
— Provisión de Bienes y Servicios.
— Defender y proteger el uso de la Franquicia.

Obligaciones del franquiciado(art. 1515):
Hay también obligaciones pre-contractuales de guardar secretos de todo tipo de
información que se reciba para desarrollar la Franquicia.
— Proporcionar la información y permitir la inspección.
— Abstenerse de actos indebidos que pongan en riesgo el sistema de
Franquicia y cooperar en la protección de los derechos que se reciben
mediante la Franquicia.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

— Mantener la confidencialidad del KNOW-HOW antes- durante y luego del
contrato.
— Pagar la contraprestación comprometida canon inicial. Royalties mensual.

Duración del contrato (art. 1516):
Se remite al 1506: de concesión mínimo 4 años. Puede pactarse un plazo menor
para situaciones especiales.
Prorroga tácita al vencimiento por 1 año más, excepto denuncia con 30 días de
antelación

Exclusividad de la franquicia (art. 1517):
Es para ambas partes y puede ser limitada o excluida. Se puede hablar de
exclusividad en varios sentidos: geográfica, de producto etc.

Cláusulas nulas (art. 1519):
No son válidas, las cláusulas que le prohíben al franquiciado:
— Cuestionar justificadamente los derechos del franquiciante que le otorga el
art. 1512
— Adquirir mercaderías de la franquicia de otros franquiciados dentro del país,
siempre que estos correspondan a las calidades y características
contractuales
— Reunirse o establecer vínculos no económicos o no contractuales con otros
franquicidados.

Responsabilidad (arts. 1520 y 1521):
Las partes son independientes, no existe relación laboral entre ellas por ende:
— Franquiciante no responde por las obligaciones del franquiciado, excepto
disposición legal en contrario
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

— No hay relación de los dependientes del franquiciado con el franquiciante ,
sin perjuicio de la situación de fraude laboral
— Franquiciante no responde ante el franquiciado por la rentabilidad del
sistema otorgado
El franquiciado debe indicar claramente su calidad de persona
independiente en sus facturas, contratos, y demás documentos
comerciales.
Hay responsabilidad del franquiciante por defectos de diseño del sistema,
siempre que causen daños probados al franquiciado y que no sean
provocados por su propia negligencia grave o dolo.

Extinción del contrato (art. 1522):
— Por muerte o incapacidad de cualquiera de las partes.
— Al vencimiento de su plazo.
— Y no puede extinguirse antes del plazo originariamente pactado sin justa
causa, si así sucede se aplica el art. 1084.
— Anticipadamente con la obligación de preavisos (1 mes por cada año de
vigencia) hasta un máximo 6 meses. Si el contrato es de plazo
indeterminado el preaviso debe darse de modo tal que la rescisión se
produzca al menos cumplidos los 3 años.
— Se permite la cláusula que impide la competencia del franquiciado en la
comercialización de productos o servicios después de extinguido el
contrato, por cualquier causa, por el plazo máximo de un año.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

K) CONTRATO DE FIDEICOMISO

Antecedentes:
El Fideicomiso tuvo su origen en el derecho romano, pero se enrriquecio y asumió
distintas modalidades en el common law. Su nombre deriva de la fiducia, que en
latín significa fe, confianza.
El fundamento esta en ese deber de lealtad, que primeramente se aplicó a
sistemas de venta a crédito como sustituto de la prenda o la hipoteca.
Posteriormente se lo llevo a la propiedad horizontal, fondos de inversión etc.
El C. de Vélez previó el Fideicomiso en el art. 2662, pero no lo reglamentó. En
1995 la ley 24.441 reglamentó el Fideicomiso, la misma estuvo vigente hasta
2015 cuando la ley 26.994 (nuevo CCC) derogó expresamente la ley 24441 y
traslado toda la regulación del Fideicomiso a los arts. 1666 y sig del CCC.

Concepto:
El contrato de Fideicomiso es un convenio por el cual una persona trasmite a otra
la propiedad de ciertos bienes o activos, obligándose el que los recibe a
administrarlos, al cabo del cual debe entregarlos a la persona indicada en el
contrato que puede ser un tercero o el primer transmitente. (Ver art. 1666).

Caracteres:
— Bilateral: art. 966, atento que genera obligaciones recíprocas para el
constituyente y para el administrador. El primero entrega bienes o activos y
el segundo, a cambio de una remuneración, debe administrarlos de acuerdo
con lo acordado.
— Oneroso: art. 967, hay una prestación económica o un beneficio económico
evidente en las partes al celebrar este tipo de contrato.
— Formal: art. 969, aunque es de una formalidad ad- probationen, pues si bien
puede documentarse por instrumento público o privado, requiere de
inscripción en el Registro Público y u determinado contenido y plazo que la
ley exige. Además para la constitución puede requerir escritura pública u
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

otra forma determinada de acuerdo a la naturaleza de los bienes
fideicomitidos. ¿Qué ocurre si no se cumple con la formalidad de
instrumento público en los casos en que ella es exigida? El contrato valdrá
como promesa de otorgar el instrumento público según lo prescribe el art.
1669 2da. Parte.
— Típico o nominado, art. 970 y 1666: lo era desde la ley 24441 y ahora lo es
en el nuevo CodCivC.
— Generalmente de tracto sucesivo: atento que existe periodicidad en la
administración, en la percepción de la remuneración, y a veces también la
dación a los beneficiarios, las cuales no se agotan en un solo instante.
— Oneroso: en tanto el mismo confiere ventajas a cada una de las partes.

Las partes:
— Fiduciante (constituyente): el que trasmite la propiedad fiduciaria. Es
la parte que trasmite o se compromete a transmitir la propiedad de bienes o
activos determinados, quien no aparece regulado en el CodCivCom. Esta
parte debe ser titular de los bienes dados en Fideicomiso.
— Fiduciario (administrador): es el sujeto a quien se transfieren los bienes y
que está obligado a administrarlos con la prudencia y diligencia propias de
un buen hombre de negocios, y que actúa sobre la base de la confianza
depositada en él. Puede ser cualquier persona humana o jurídica.
— Beneficiario (persona en cuyo beneficio se ha instituido el
Fideicomiso): puede no ser el destinatario final de los bienes. (Ejm. un
Fideicomiso en que el fiduciante transfiere bienes al fiduciario para que éste
los administre y pague con sus rentas los gastos de educación de un
pariente menor de edad del fiduciante). Beneficiarios pueden ser una o
varias personas humanas o jurídicas, incluso pueden ser personas que no
existan al momento de celebrarse el contrato, siempre que consten los
datos que permitan su individualización futura. Puede ser beneficiario el
fiduciante, el fiduciario o el fideicomisario.
— Fideicomisario (persona a la que se le trasmite la propiedad de los
bienes al concluir el Fideicomiso. Destinatario final): es la persona a
quien se trasmite la propiedad de los bienes o de los activos al concluir el
Fideicomiso, o sea que es el destinatario final de ellos (art. 1672) Puede ser
fideicomisario el fiduciante, el beneficiario o una persona distinta de estas.
Normalmente el beneficiario y el fideicomisario son una misma persona.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Efectos del Fideicomiso:
El efecto esencial del Fideicomiso es la constitución de un patrimonio separado del
patrimonio del FICUCIANTE, FIDUCIARIO, DEL BENEFICIARIO Y DEL
FIEICOMISARIO (art. 1685).

Elementos que debe contener el contrato de Fideicomiso, o contenido objeto
y plazo:
— Individualización de los bienes objeto del contrato
— Determinación del modo en que otros bienes podrán ser incorporados al
Fideicomiso.
— Plazo o condición a la que se sujeta la propiedad fiduciaria (máximo anos)
— Identificacióndel o de los beneficiarios o la manera de determinarlos
conforme art 1671
— Destino de los bienes a la finalización del Fideicomiso con indicación del
fideicomisario a quien deben transmitirse los bienes o la manera de
determinarlo según el art 1672.
— Derechos y obligaciones del fiduciario y modo de sustituirlo (pautas
establecidas del 1674 a 1679) estos artículos se pueden leer como
obligaciones del fiduciario pautas de actuación solidaridad, obligación de
rendición de cuentas, dispensas prohibidas, reembolso de los gastos, cese
del fiduciario, sustitución del fiduciario.

Tipos de Fideicomiso:
— Fideicomiso de Administración.
— Fideicomiso de garantía.
— Fideicomiso de inversión.
— Fideicomiso testamentario.
— Fideicomiso financiero.

Fideicomiso en garantía:
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Este tipo de Fideicomiso tiene como presupuesto la existencia de una relación
jurídica obligacional y tiene como fin asegurar el cumplimiento de esa obligación o
deuda contraída con un tercero, garantizando su cumplimiento.
El deudor (fiduciante) entrega bienes o activos al fiduciario (que puede ser o no el
acreedor), para que este -en caso de incumplimiento de la obligación garantizada-
abone con sus rentas o enajene esos bienes o activos y con eso pague al tercero
garantizado (que generalmente es un banco o entidad financiera) y se debe
reintegrar al fiduciante el saldo si lo hubiera (ver art. 1680).

Fideicomiso financiero:
Es una operación propia del mundo financiero. Comenzó en la década del 70 en
EEUU con la afectación de créditos hipotecarios y se aplica hoy en todo el mundo
desarrollado. Se trata de un instrumento importantísimo para la acumulación de
capitales y el emprendimiento de grandes obras de interés social. Nuestro país
comenzó regulándolo en las leyes 23576 (ref. por ley 23962), 24441 y por la
Resolución General de la Comisión Nacional de Valores 368 del 17 de mayo de
2001 y sus modificatorias.
El FIDUCIARIO es a) una entidad financiera o b) una sociedad especialmente
autorizada por la Comisión Nacional de Valores y los BENEFICIARIOS son a) los
titulares de certificados de participación o b) los titulares de títulos representativos.
Esto es lo que surge del art. 1690.
Lo cierto es que el concepto descripto responde al propósito de crear condiciones
que permitan el desarrollo de la SECURITIZACION o TITULACION, que consiste
en el proceso de transformación de una masa de activos o de créditos en un
conjunto de títulos valores para ser colocados entre el público.
Cuál es el esquema de la operación? Una entidad (fiduciante), que es titular de
una masa de créditos o activos, los cede a otra entidad financiera o sociedad
especialmente autorizada (fiduciaria), la que a su vez emite títulos valores
representativos de deuda (llamados títulos de deuda o certificados de
participación), que importan un fraccionamiento del capital y que son ofrecidos al
público. Son títulos divisibles y negociables que pueden ser al portados o
nominativos. ESTO ES EL PROCESO DE SECURITIZACION O TITULACION
DEL FONDO FIDEICOMITIDO.

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Contenido del contrato de Fideicomiso FINANCIERO:
Además de lo establecido por el art. 1667 (sobre contenido del contrato de
Fideicomiso) hay que sumarle lo establecido por el art. 1692
-términos y condiciones de emisión de los títulos valores
-reglas para la adopción de decisiones por parte de los beneficiarios que incluyan
las previsiones para el caso de insuficiencia o insolvencia del patrimonio
fideicomitido.
- denominación o identificación particular del F financiero.

Partes del contrato de Fideicomiso FINANCIERO:
— FIDUCIANTE: es el banco u otra entidad financiera que posee una masa de
créditos algunos otorgados con garantía hipotecaria, o prendaria, o bien
créditos de otro origen.
— FIDUCIARIO: es quien administra el fideicomiso y emite los certificados de
participación o los títulos valores representativos de la deuda. La CNV
establece que puede ser una entidad financiera, las cajas de valores, las
S.A. constituídas en el país, las sociedades extranjeras que acrediten a
criterio de la CNV acrediten el establecimiento de una sucursal en el país.
No pueden coincidir la persona del fiduciante y fiduciario.
— BENEFICIARIOS: son los poseedores de los títulos. Dicha posesión les da
derecho a percibir los intereses en el momento pactado y a disponer de
ellos en cualquier momento, con lo cual pueden recuperar el precio pagado
por su compra. El fiduciario no puede ser a la vez BENEFICIARIO, pues
habría un conflicto de intereses.

Extinción del Fideicomiso:
Hay que distinguir entre la cesación del FIDUCIARIO de la EXTENSION DEL
FIDEICOMISO, en el primer caso el F no se extingue sino que continúa en la
persona del sustituto y en el segundo se concluye definitivamente.
El Fideicomiso se extingue según el art. 1697 por:
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

- Cumplimiento del plazo o la condición a que se ha sometido, o el
vencimiento del plazo máximo legal
- Revocación del fiduciante, siempre y cuando se haya reservado
expresamente esa facultad
- Cualquier otra causal previstas en el contrato, con lo cual debe ser un
supuesto especial previsto por las partes. (ejm la usucapión la extinsión de
los bienes del F xq se queda sin objeto, la expropiación, la colocación de
los bienes fideicomitidos fuera del comercio).

UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

L) CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE FONDO DE COMERCIO

Introducción:
Con anterioridad a la sanción de la ley 11.867 (aún vigente), la aplicación de las
reglas del derecho común traía innumerables problemas: al considerar el fondo de
comercio como un bien mueble que no comprende créditos y deudas, podía
disponerse de él, conforme a la reglas de la compraventa, con lo que un acto sin
publicidad podía quitar del patrimonio del comerciante la totalidad de su respaldo
de solvencia, dejando a los acreedores en clara indefensión.
Ante esta situación se dicta en el año 1934 la ley 11.867, que está estructurada
sobre dos bases: reconocimiento del derecho común para regir la relación entre
comprador y vendedor y el cumplimiento de una serie de actos de carácter
publicitario sin los cuales dicha transferencia resulta inoponible a los acreedores

Concepto:
La ley 11.867 no define al objeto de su regulación, sino que caracteriza los
elementos constitutivos del fondo de comercio en su art. 1°. Dicho artículo
establece:
"Declárese elementos constitutivos de un establecimiento comercial o fondo
de comercio, a los efectos de su transmisión por cualquier título: Las
instalaciones, existencias en mercaderías, nombre y enseña comercial, la
clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de fábrica,
los dibujos y modelos industriales, las distinciones honoríficas y todos los
demás derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artística".
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Los elementos mencionados precedentemente concurren a una explotación
comercial o industrial y tienen un destino común, se encuentran vinculados desde
el punto de vista económico.
Fontanarrosa define al fondo de comercio como el conjunto de bienes organizados
por el empresario para el ejercicio de su actividad (empresa). La ley utiliza como
sinónimos los términos fondo de comercio y establecimiento.

Naturaleza jurídica:
Mucho se ha discutido sobre la naturaleza jurídica del fondo de comercio: hoy no
existen dudas que el carácter del instituto es la universalidad de hecho
Esta postura, ampliamente en mayoría tanto en el orden nacional como en la
doctrina extranjera, adoptada pacíficamente por nuestra jurisprudencia, define al
fondo de comercio comouna universalidad de hecho sostenida en la conjunción
de bienes al servicio de un proceso productivo o empresarial mediante la voluntad
de su titular, quien puede disponer su modificación o transformación de acuerdo
con sus designios, cobrando especial relevancia el conjunto cuando resulta ser
materia de transferencia.
¿Qué es una universalidad? Un todo integrado por individualidades vinculadas a
un interés común. Pudiendo aunar bienes de producción con otros que hacen al
esparcimiento del titular, como créditos a cobrar por ventas realizadas, con
obligaciones a pagar, etc.

Finalidad de la ley:
La ley ha sido sancionada en beneficio de los acreedores, siendo el cumplimiento
a sus preceptos obligatorio para todos los enajenantes, tengan o no acreedores.
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

Cuando ha quedado concertada la transferencia privada de un negocio, la ley
11.867 que rige la negociación, exige la conformidad de los acreedores o su
oposición al acto.
Ello surge del art. 7º que dice: "Transcurrido el plazo que señala el artículo 4 sin
mediar oposición, o cumpliéndose, si se hubiera producido, la disposición del
artículo 5, podrá otorgarse válidamente el documento de Venta, el que, para
producir efecto con relación a terceros, deberá extenderse por escrito e inscribirse
dentro de diez días en el Registro Público de Comercio o en un registro especial
creado al efecto."
El artículo trascripto amplía del círculo de los interesados, al involucrar también a
los terceros. La relación en la transferencia no sólo alcanza a adquirentes,
enajenantes y acreedores, sino que ahora trasciende a todos los terceros,
presentes o futuros, conocidos o desconocidos. Éstos son aquéllos que por alguna
razón entrarán en contacto ulterior con el adquirente, aunque no sean acreedores,
pueden objetar la transferencia del fondo de comercio no inscripta ya que no es
posible tampoco inscribirla si no ha sido ajustada a las disposiciones de la ley
11.867.

Elementos constitutivos del Fondo de Comercio (análisis del art. 1):
La enumeración del ordenamiento legal no es taxativa, sino meramente
enunciativa. La norma establece que dicha enumeración es supletoria a la
voluntad de las partes.

Elementos materiales:
Dentro de este grupo de bienes que presenta menores dificultades interpretativas,
encontramos todo aquello instalado, existente o utilizado, ya sea para la función
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

de producción o comercialización de otros bienes, conformando el cuadro de
―cosas‖ que utiliza el empresario para llevar a cabo su gestión económica. Son
determinables e individualizables, pudiendo ser vendidos por separado ya que
poseen un valor propio, independiente del todo, si bien al ser vendidos incluidos
en el fondo su aprovechamiento económico puede ser más ventajosa.

- Instalaciones. Son los elementos materiales que se requieren para el
funcionamiento de una empresa, tales como maquinarias, muebles y todos los
bienes que estén adheridos o no al inmueble. De encontrarse adheridos a éste,
cabe la posibilidad de considerarlos inmuebles por accesión. Infraestructura del
fondo comercial o industrial.
- Mercaderías. Integran el rubro de los bienes de cambio, que además comprende
a los productos en proceso de fabricación y a los productos terminados. Todos
ellos constituyen el stock del establecimiento y forman parte del activo de la
explotación. Se indicarán separadamente las existencias de materias primas,
productos en proceso de elaboración y terminados, mercaderías de reventa o los
rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social.

Elementos inmateriales:
Dentro de esta universalidad con bienes de distinta naturaleza, existen bienes que
escapan del criterio de ―cosas‖, son elementos que son de fundamental
importancia económica para el establecimiento y que surgen de la dinámica de la
gestión empresarial. Estos elementos, en conjunto, son el resultado de una
actividad económica provechosa en el tiempo.

- Nombre comercial. Es un elemento típico del fondo de comercio. El nombre
comercial puede ser el nombre propiamente dicho, el sobrenombre o el seudónimo
del propietario, pudiéndose utilizar además una denominación de fantasía. Con la
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

expresión de "Nombre Comercial" se quiere significar, un conjunto de palabras,
letras y signos utilizados para identificar en determinado establecimiento o negocio
y que hace que se reconozca en plaza.
- Enseña comercial. Es el signo que distingue e identifica al establecimiento. El
nombre comercial y la enseña de alguna manera se identifican, dado que ambos
son utilizados para distinguir un determinado negocio o establecimiento en
particular. En cuanto al "emblema" es una sigla, consiste en un signo constituido
por la abreviatura o iniciales del nombre comercial por ejemplo YPF.
- Derecho al local. Cuando el comerciante disponga de su establecimiento a favor
de un tercero se debe dejar expresado si se trata de una locación o de una venta
ya que el inmueble en el cual funciona el fondo no constituye un elemento de éste.
Por ende, no se supone su transferencia simultánea con la explotación en
cuestión. La ley 11.867 no los incluye en su enumeración, sin que ello signifique
que no pueda transferirse, simplemente debe pactarse expresamente en el
correspondiente contrato y cumplirse las obligaciones relativas a su escrituración
pública. El "Derecho al Local" se supone transferido con el establecimiento, salvo
pacto en contrario.
- Patentes de invención. El art. 37 de la ley de patentes 24.481 reglamentada por
el decreto 260/96 y publicada en el Boletín Oficial el 22/03/96, la patente y el
modelo de utilidad serán transmisibles y podrán ser objeto de licencias, en forma
total o parcial en los términos y con las formalidades que establece la legislación.
Para que la cesión tenga efecto respecto de terceros deberá ser inscripta en el
Instituto Nacional de la Propiedad Industrial (INPI). Al ser la patente un elemento
del fondo de comercio, es transferible, pero debe tenerse presente cumplimentarse
los requisitos y formalidades previstos por la Ley 24.481.
- Marcas. Se entiende como marca todo signo con capacidad distintiva, que permita
identificar y diferenciar distintos productos entre sí.
- Dibujos y modelos industriales. Son las formas y detalles que se aplican a los
productos industriales, que le confieren carácter ornamental para poder explotarlos
en el mercado. El autor de un modelo o diseño industrial tiene el derecho exclusivo
de explotarlo, transferirlo y registrarlo.
- Distinciones honoríficas. Las distinciones honoríficas como los premios,
medallas, diplomas y demás distinciones que se otorguen al establecimiento o a
UNIDAD 5. ALGUNOS CONTRATOS EN PARTICULAR.

sus productos, formando parte del fondo de comercio, quedando excluidas
aquellas que se otorguen al titular del establecimiento, con carácter personal. En
los casos de transferencias de fondos de comercio, el adquirente tiene derecho a
la entrega del premio o de la distinción, siempre y cuando ello represente un
elemento del fondo transferible con él, salvo convención expresa en contrario,
excepto que dicha distinción pertenezca al ex titular en forma personal.
- Clientela. La clientela consiste en un conjunto de personas que mantiene
relaciones comerciales con un determinado negocio; tiene un valor apreciable en
dinero resultante de las relaciones comerciales existentes entre el comerciante
que enajenan un negocio y las personas que operan con él. Su vinculación con la
llave de negocio es evidente. La clientela es una consecuencia del esfuerza de
una organización, sin ella el establecimiento comercial no podría subsistir.
- Valor llave. La ley 11.867 no incluye la